Список кадровой документации: что необходимо подготовить для проверки. Государственный контроль (надзор), муниципальный контроль Виды проверок Проверка в компании: необходимые основания

Белоногова Екатерина Владимировна
Старший прокурор отдела по надзору за соблюдением прав предпринимателей Управления по надзору за соблюдением федерального законодательства прокуратуры по городу Москве

Результаты этой проверки таковы: мы проверили 135 аптечных учреждений и организаций, осуществляющих как оптовую продажу, так и поставку ЛП. Выявлено 515 нарушений законов, внесено 85 представлений, возбуждено 175 административных производств; из них большинство по ст. 14.6 КоАП РФ "О нарушении порядка ценообразования», а 66 административных производств — по ст. 14.1. ч. 4. "О нарушении лицензионных требований".

Наши прокуроры при проведении проверок обращали пристальное внимание на ценообразование. Во многих аптеках были выявлены нарушения порядка наценки на ЖНВЛП. Также нарушался порядок хранения ЛП. В рамках этой проверки прокуроры приглашали специалистов в этой сфере — из Департамента здравоохранения г. Москвы, Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения (Росздравнадзора), а также представителей Управления Роспотребнадзора по Москве и МО. Выявлялись нарушения санитарных правил именно в помещениях аптек. Большинство нарушений касается порядка хранения ЛС и ценообразования.

Сейчас утвержден новый перечень ЖНВЛП. Но помимо работы, связанной с непосредственной проверкой аптек, поскольку все-таки основные проверки аптечных учреждений проводят контролирующие органы — основные — Департамент здравоохранения и территориальное управление Росздравнадзора, наше ведомство осуществляет и надзор за этими органами государственного контроля. В рамках Федерального закона от 26.12.08 №294 "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" сейчас все проверки контролирующих органов подчинены этому закону, но у каждого органа госконтроля есть специальный закон, в котором обозначены особенности для проведения той или иной плановой проверки или той или иной внеплановой. Органы государственного контроля каждый год формируют план ведения проверок на следующий год, к 1 сентября направляя в органы прокуратуры проект плана. Мы этот план изучаем на предмет законности включения той или иной проверки юридического лица или индивидуального предпринимателя, смотрим, соблюдены ли требования к включению данной проверки в план.

На первом этапе (до конца сентября) мы формируем план проверок с учетом того, что можно включить, а что — отклонить. Также все органы госконтроля сейчас ориентированы на возможность исключения административного давления, когда они идут проверять аптеку все вместе, одновременно. Если проверка запланирована на январь, в январе придут все органы, которые изъявили желание проверить данное учреждение, — на предмет обеспечения лекарственными средствами, соблюдения санитарно-эпидемиологического законодательства, правил пожарной безопасности. Мы ориентируем, чтобы приходили в аптеку одновременно, смотрели все направления и больше в течение года, если нет оснований для внеплановых проверок, аптеку не беспокоили.

На втором этапе соответственно органы госконтроля согласовывают все свои совместные мероприятия, а нам уже присылают план, который они скорректировали с учетом наших предложений. Здесь мы тоже часть проверок отклоняем, если видим, что какие-то проверки были включены необоснованно. Прокуратура Москвы формирует московский сегмент и направляет в Генеральную прокуратуру РФ. Единый ежегодный план размещается на официальном сайте Генпрокуратуры РФ. Московский (субъектовый) сегмент размещен на сайте территориального органа прокуратуры, с информацией о планируемых проверках аптечных предприятий могут ознакомиться юридические лица/индивидуальные предприниматели.

Мы осуществляем надзорные полномочия за органами госконтроля. А именно смотрим, соблюдены ли ими при проведении проверок требования законодательства; не нарушены ли процедура, сроки, своевременно ли аптеки уведомлены о проведении проверки по основаниям; правильно ли возбуждены в отношении аптек дела, не нарушены ли требования административного законодательства. При выявлении нарушений законодательства мы принимаем непосредственно к органам государственного контроля меры прокурорского реагирования.

Другое направление — внеплановые выездные проверки. Также у каждого органа госконтроля специально в законе, регулирующем тот или иной вид надзора, есть особые основания для проведения внеплановой выездной проверки. Если это связано с лицензией — здесь будет Закон об отдельных видах лицензионной деятельности. Если это связано с правилами противопожарной безопасности, то руководствоваться будут Законом о пожарной безопасности. Там у нас определенные основания и условия, которые дополняют требования Федерального закона №294-ФЗ, об основаниях внеплановой выездной проверки. При поступлении такого заявления от органов государственного контроля органы прокуратуры в этот же день проверяют законность такого распоряжения и вообще законность организации проверки. При наличии законных оснований мы согласовываем внеплановую выездную проверку. Если же мы не видим оснований для согласования, мы в ней отказываем.

Последняя проверка выявила, что в Москве Департамент здравоохранения не надлежащим образом осуществляет государственный контроль за обеспечением лекарственными средствами. По результатам проверки нами было внесено в адрес Департамента представление об активизации надзора в данной отрасли. Для примера, в 2014 г. прокуратурой было согласовано 66 плановых проверок по объектам Департамента здравоохранения, которые закончились тем, что выявлено 27 нарушений законодательства, возбуждено 18 дел об административных правонарушениях, привлечено 11 лиц к административной ответственности (в части, связанной с ценами и ценообразованием). По лицензионным требованиям ими было проведено 125 проверок, из них 81 согласовали в плановом порядке и 44 — вне плана. По их результатам тоже выдавались предписания, возбуждались дела об административных правонарушениях.

В случае если руководители аптек считают, что органы госконтроля при проведении плановых и внеплановых мероприятий нарушили требования законодательства, нужно обращаться в органы прокуратуры, писать заявления, и мы будем принимать исчерпывающие меры прокурорского реагирования в отношении органов государственного контроля. Наш адрес: Москва, пл. Крестьянской Заставы, д. 1. Если нужна межрайонная прокуратура, пишите заявление в прокуратуру вашего субъекта.

Надзор за соблюдением прав предпринимателей — одно из приоритетных направлений деятельности прокуратуры на сегодняшний день. У нас также действует общественный совет, в который входят представители различных ассоциаций предпринимателей. Мы ежеквартально с ними встречаемся и обсуждаем все насущные проблемы, вырабатывая единые меры воздействия в целях соблюдения аптечных интересов.

На вопрос, почему прокуроры часто замещают функции контролирующих органов, Екатерина Белоногова ответила: "Если прокурор вмешался, значит, орган госконтроля не справился с поставленной задачей". При этом она подчеркнула, что проверяется не только аптечная организация, но и контролирующее ведомство, причины его позднего реагирования на поступающие обращения и жалобы от потребителей.

По материалам конференции ААУ "СоюзФарма" "Аптечный бизнес: адаптация к действительности"

Риски обнаружения реальных или мнимых нарушений при проверках, проводимых государственными и ведомственными контролирующими органами, представляют для бизнеса даже большую угрозу, чем атаки криминала. Ведь последствием могут стать не только штрафы и предписания по исправлению нарушений, но и приостановка деятельности на 90 дней, а также полное закрытие предприятия. Но эти риски вполне поддаются управлению. Если проверку грамотно выстроить, можно значительно минимизировать ущерб.

Жертва без информации

Начав анализировать факторы, приводящие к возникновению проблем с проверяющими органами, мы обнаружили, что ключевым из них в большинстве случаев является так называемый человеческий фактор. В расхожем представлении проверяющий как бы нападает, а проверяемый держит оборону. На самом деле каждый из них просто делает свою работу. От того, станут они врагами с первой минуты или между ними состоится конструктивный диалог, зависит направлении, в котором пойдет проверка. Например, при доброжелательных деловых отношениях проверяющий без всякой коррупции и нарушений норм может позволить представить требуемый документ чуть позже, если его в данный момент нет в наличии. В ситуации же конфронтации проверяющий может внести сведения об отсутствии запрошенного документа в акт проверки, что будет грозить санкциями.

У представителя проверяемой организации есть несколько вариантов поведения. К сожалению, самый распространенный - виктимный. Проверяемый занимает позицию жертвы: суетится, пытается угодить, дает проверяющему возможность почувствовать себя более значимым, от растерянности не может подтвердить соответствие предприятия установленным требованиям, случайно выдает лишнюю информацию. Нередко проверяемые, основываясь на распространенном мнении о продажности чиновников, пытаются неумело коррумпировать проверяющих, спрашивая намеками, сколько дать.

Оба варианта поведения при проверках не подходят нашей компании. Мы не злоупотребляли этим в далекие 1990-е, тем более считаем неприемлемым использовать любые сомнительные и «серые» операции сегодня, ведем бизнес набело.

Мы задумались, как помочь нашим сотрудникам избавиться от виктимной психологии, выражающейся в ощущении себя заведомо виноватым. На использовании этого чувства, кстати, основывается успех мошенников, устраивающих липовые проверки и выманивающих путем запугивания деньги у представителей бизнеса.

Виктимность подпитывается отсутствием информации. Из-за незнания собственных прав и прав проверяющих, отсутствия навыка и алгоритма действий при проверке наши сотрудники были растерянны и допускали ошибки. Ведь провизор и фармацевт не могут, да и не должны знать все законы, требования, строительные СНИПы, санитарные и противопожарные нормы и стандарты. Когда им задавали вопросы из этих областей, сотрудники опасались ответить неправильно, чувствовали себя виноватыми и боялись проверяющих, которые казались им опытными, уверенными в себе, компетентными (на поверку эти качества нередко оказываются мнимыми).

Мы определили, что для эффективной защиты своих прав руководитель торгового предприятия должен:

■ знать законодательство, права и обязанности проверяющих и юридических лиц, процедуры проведения проверок и составления протокола об административном правонарушении, порядок взыскания штрафов и наказаний;

■ уметь противостоять незаконным действиям проверяющих на основании закона и установленных государством правил и норм;

■ отстаивать свои интересы и при необходимости оспаривать результаты проверки в судебном порядке;

Мы решили исправить ситуацию и стали обучать сотрудников этим знаниям и навыкам в рамках «Школы директоров аптек». Школа представляет собой месячные курсы, которые проходят, сменяя друг друга, группы из директоров аптек, фармацевтов и провизоров. Во все программы обучения был включен раздел, посвященный безопасности, в том числе взаимодействию с проверяющими.

Обучение начало давать свои результаты. Но в аптеках, как и во всем ритейле, высокая текучесть кадров. В Москве она подчас превышает 60-70%, в регионах - 30-40%. Мы обнаружили, что при такой текучести не можем обучить безопасности полностью весь персонал, и решили снабдить сотрудников всеми необходимыми знаниями на рабочем месте.

Проверьте проверяющего

В первую очередь были разработаны инструкции, направленные на проверку полномочий проверяющих. Например, мы рекомендуем сотрудникам вежливо попросить проверяющего представиться и предъявить служебное удостоверение, обязательно записать название, адрес контролирующего органа и контактные телефоны, убедиться по телефонам, что пришедший действительно направлен для проведения проверки и именно в эту организацию, изучить предъявленное постановление, распоряжение или приказ о проведении проверки. Последние должны содержать:

■ наименование органа государственного контроля;

■ номер и дату;

■ наименование юридического лица (ФИО ИП), в отношении которого проводится проверка, и его адрес;

■ ФИО должностного лица, уполномоченного на проведение проверки;

■ правовые основания проведения проверки;

■ цели, задачи, предмет проверки;

■ сроки проведения и перечень мероприятий по контролю;

■ перечень административных регламентов проведения мероприятия по контролю;

■ перечень документов для представления проверяющему;

■ дату начала и окончания проверки.

Мероприятие по контролю может проводиться только лицом, указанным в распоряжении (приказе). Если сотрудник убедился, что визитер не обладает полномочиями проводить проверку, мы рекомендуем выдворять самозванцев предельно корректно.

Продолжительность проверки не должна превышать 20 рабочих дней. В исключительных случаях срок ее проведения может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Для отработки этих навыков стараемся проводить тренинги в условиях, приближенных к реальным. Учим смотреть не на цвет предъявляемой «корочки», а на содержащуюся в ней информацию, использовать архитектурные особенности помещения для пассивного противодействия проверяющим, отхода через запасной выход руководителей предприятия и сотрудников, эвакуации компрометирующих документов, а также документировать действия сотрудников контролирующих органов с помощью средств видеонаблюдения и аудиоконтроля.

Следите за руками... и языком

Предлагаем коллегам на местах привлекать для участия в проверке сотрудников юридической службы и квалифицированных адвокатов. Их задача - выявлять и фиксировать противоправные действия проверяющих. Если сотрудник контролирующего органа совершает процессуальную ошибку, рекомендуем не указывать ему на это. Проверяющий может устранить ошибку и лишить нас возможности опротестовать в суде результаты проверки. Ошибки проверяющих следует фиксировать лишь в момент составления и подписания протокола об административном правонарушении.

Настоятельно советуем не отказывать сотрудникам контролирующих органов в предоставлении документов и обеспечении доступа в контролируемые помещения, иначе они воспримут это как покушение на их законные полномочия. Если необходимые документы отсутствуют, надо привести уважительную причину и пообещать в ближайшее время доставить их, при этом попросить проверяющего оформить официальный письменный запрос, ссылаясь на то, что опасаетесь ошибиться в подборе документов.

Очень важно не представлять лишние, не относящиеся к предмету проверки документы и отвечать только на поставленный вопрос, причем коротко и по сути. Любая лишняя информация может стать поводом для дальнейших объяснений.

Вооруженные папки

Чтобы помочь коллегам из аптек сориентироваться в полномочиях потенциальных проверяющих, мы сформировали перечень контролирующих и проверяющих органов, которые имеют право инспектировать наши аптеки. Последняя редакция перечня включила 52 государственных и ведомственных органа. Для каждого из них было решено сформировать папку с документами, которые они имеют право затребовать.

Оказалось, что папка для инспектора МЧС должна включать 11 документов, для прокуратуры - 24, ДЭБ МВД - 18. В каждую из папок мы вложили разъяснения для сотрудников, в какой срок и на каком основании эти документы представляются. Руководители аптек самостоятельно подбирали заверенные копии документов, относящиеся к их торговым точкам, что позволяло им лучше ориентироваться в документации и готовиться к любым проверкам.

Если проверяющий просит у них документ, которого нет в перечне его организации, для руководителя аптеки это сигнал, что он, возможно, превышает пределы своих полномочий. Но и в этом случае мы не рекомендуем работникам аптек спорить с проверяющими. Наоборот, отвечать надо вежливо, что по закону мы вам обязаны представить только вот эти документы, но и то, что вы просите, обязательно представим по письменному запросу. Ответом на этот запрос, если он последует, займутся уже юристы компании.

Эффективность подобной подготовки была подтверждена практикой. Но практика выявила и недостатки: большое количество папок в полностью укомплектованном виде занимали целый книжный шкаф. Хранить их в небольшом помещении аптек, в основном занятом торговым залом, практически невозможно: кабинет директора по нашим нормам занимает 2-4 кв. м, склад - немногим более, и загромождать их папками с документами нерационально.

Тогда мы решили сделать одну папку со всеми документами для всех проверяющих органов, тем более что большинство из них повторялись, а к ней перечни, что нужно для каждого из них. Но и это оказалось не совсем удачным решением: инспектор, допустим, из пожарной службы мог, не найдя недостатков по своей части, заодно поизучать документы для санэпидемстанции, пытаясь хотя бы за обнаруженные в них нарушения зацепиться.

Получается, что мы сами показывали проверяющим лишние документы. Неудачным было признано и решение держать в аптеках только папки для органов, которые осуществляют проверки регулярно: их около 12. При появлении «нерегулярного» проверяющего наши антикризисные меры не срабатывали и нервозность персонала добавляла ошибок.

Решили формировать папки в электронном виде. Теперь в компьютере, находящемся в каждой аптеке, есть все документы для проверок, разбитые на электронные папки и заверенные электронной подписью. Пришедшему проверяющему директор аптеки может продемонстрировать документы из предназначенной ему папки на экране или предоставить их же по официальному запросу в установленных законом срок.

Не соглашайтесь с актом

Объем и состав изымаемых в ходе проверок документов определяются приказом ФНС России от 31.05.2007г. №ММ-3-06/338@, процедура изъятия - ст.183 УПК РФ и Инструкцией Минфина России от 26.07.1991г. №16/176.

Выемка документов и изъятие товаров проводятся в присутствии двух свидетелей (ими не могут быть должностные лица юрлица, его учредители, а также представители контролирующего органа). Если выемка происходит одновременно в нескольких помещениях, то в каждом из них должны присутствовать по двое понятых. Изъятые документы должны быть перечислены и описаны в протоколе выемки или прилагаемых описях, пронумерованы, прошиты и скреплены печатью юрлица. Если невозможно изготовить копии одновременно с изъятием оригиналов, контролирующая организация обязана сделать их за свой счет и в течение пяти дней представить руководителю предприятия.

В случае нарушений со стороны проверяющих руководитель предприятия имеет право обратиться в вышестоящий орган контролирующего, УСБ, прокуратуру, суд.

В ходе устного опроса сотрудниками ОВД важные сведения могут быть закреплены письменными объяснениями. Допрос может проводиться только после возбуждения уголовного дела и привлечения в качестве свидетеля или обвиняемого.

При выявлении административного правонарушения согласно ст.28.5 КоАП РФ немедленно составляется протокол в присутствии руководителя или его законного представителя, которому должны быть разъяснены его права и вручена копия протокола. Если во время проверки руководитель отсутствует, то протокол может быть составлен в течение двух суток с последующим вызовом руководителя в контролирующий орган. Возможность ознакомления руководителя с протоколом закреплена ст.28.2 КоАП РФ.

Руководитель имеет право отказаться от дачи объяснений без мотивации причин и от участия в составлении протокола опроса. По возможности не отказывайтесь от подписания документов. При этом можете сопровождать свою подпись словами: «С актом (протоколом) не согласен». Не стоит конкретизировать свое несогласие, поскольку впоследствии его можно скорректировать.

В ходе мероприятий по контролю должностные лица органов государственного контроля (надзора) не имеют права:

1) проверять выполнение требований, не относящихся к компетенции органа государственного контроля, от имени которого действуют должностные лица;

2) осуществлять плановые проверки в случае отсутствия при проведении мероприятия по контролю должностных лиц или ответственных работников;

3) требовать представления документов, информации, образцов (проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки;

4) отбирать образцы (пробы) продукции для проведения исследований (испытаний), экспертизы без оформления акта и в количестве, превышающем необходимое;

5) распространять информацию, составляющую охраняемую законом коммерческую тайну предприятия;

6) превышать установленные законом сроки проведения проверок;

7) выдавать юридическим лицам (представителям) предписания о проведении за их счет мероприятий по контролю.

К ВАМ ПРИШЛИ С ПРОВЕРКОЙ. КАК ДЕЙСТВОВАТЬ?

1. Убедитесь в достоверности распоряжения (приказа) и служебных удостоверений сотрудников.

2. Справьтесь о полномочиях проверяющего по телефону контролирующего органа.

3. Помните, что все проверки должны осуществляться в светлое время суток, во время рабочего дня.

4. Убедитесь, что дата начала мероприятия совпадает с фактической датой прибытия.

5. Контакт с представителем контролирующего органа целесообразно вести при включенном диктофоне (о включении его должны предупредить собеседника, а запись проводить с его согласия).

6. Не пытайтесь сразу отвечать на все поставленные вопросы.

7. Уверенно напоминайте проверяющему тезис о равенстве граждан перед законом.

8. Уместно также напомнить, что компания исправно платит налоги и часть из этих средств идет на обеспечение зарплаты сотрудников контролирующих органов.

9. В случае предъявления претензий в вежливой форме попросите изложить их суть, а также на основании какого законодательного акта они предъявляются.

10. Не допускайте неформального общения с проверяющими (совместного чаепития и т.п.).

11. В ходе работы интересуйтесь результатами.

16 октября 2017 принят указ, который изменил правила проведения проверок. Акцент контролеров сместился на профилактику. Насколько в реальности изменится подход контролирующих органов к проверяемым? Какие новшества ждут предпринимателей и компании? За разъяснениями мы обратились к Елене Жугер, директору и учредителю компании «БелАудитАльянс».

— Указом № 376 «О мерах по совершенствованию контрольной (надзорной) деятельности» внесены изменения и дополнения в Указ № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь».

Директор и учредитель компании «БелАудитАльянс »

Принятый документ реализовал давно анонсируемые правительством меры по послаблению контроля за бизнесом. При этом указом определен ряд сфер деятельности, которые не подлежат регулированию его нормами. Со слов разработчиков, данные нормы будут воспроизведены в иных нормативных актах.

Основные изменения, декларируемые Указом № 376

Полностью исключен плановый контроль. Госконтроль (надзор) теперь может проводиться в виде:

• Выборочной проверки
• Внеплановой проверки
• Мероприятий технического (технологического, поверочного) характера
• Мер профилактического и предупредительного характера

Две последние формы контроля — меры профилактического и предупредительного характера — совершенно новые и могут быть в виде:

• Проведения мониторинга, направления рекомендаций по устранению и недопущению недостатков, выявленных в результате этого мониторинга
• Проведения разъяснительной работы о порядке соблюдения требований законодательства, применения его положений на практике
• Информирования субъектов (включая использование интернета, СМИ) о типичных нарушениях, выявляемых при проверках контролирующими (надзорными) органами.

К этим мерам также можно отнести проведение семинаров, круглых столов и т.д.

План проверок на 2018 год не составляется. Будут только внеплановые проверки. Можно расслабиться — до 2019 года.

Задекларированы нормы, защищающие интересы субъектов хозяйствования:

• Незаконное вмешательство в деятельность проверяемого субъекта запрещается и влечет привлечение должностных лиц контролирующих (надзорных) органов к ответственности
• Проверяемый субъект признается добросовестно исполняющим требования законодательства, пока не доказано иное
• В случае неясности или нечеткости предписаний акта законодательства решения должны приниматься в пользу проверяемого субъекта
• Проверки не должны нарушать производственно-хозяйственную деятельность проверяемых субъектов

Запрещено проведение проверок в течение двух лет со дня:

• Госрегистрации — организаций (кроме созданных в порядке реорганизации), ИП
• Присвоения УНП — обособленных подразделений организаций (кроме созданных в порядке реорганизации)
• Создания — представительств иностранных организаций
• Ввода в эксплуатацию объекта строительства — в части деятельности проверяемого субъекта в отношении этого объекта
• Первоначальной выдачи свидетельства о регистрации — лиц, осуществляющих адвокатскую деятельность индивидуально
• Первоначальной уплаты сбора за ремесленную деятельность, а также деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма — ремесленников и тех, кто ведет деятельность в сфере агроэкотуризма.

Данная норма в урезанном состоянии была и в Указе № 510. Проверки в двухлетний срок могут проводится только в отдельных случаях, прописанных в Указе № 376.

«Координационный план проверок» теперь будет называться «План выборочных проверок». Для назначения выборочной проверки должны быть веские основания в виде информации о субъекте хозяйствования, которую контролирующий орган будет собирать и накапливать.

Источниками информации будут:

• Разработанные в будущем критерии оценки степени риска
• Контрольный список вопросов (чек-лист)
• Административные данные
• Аудиторское заключение (при его наличии)

Также источником информации может быть иная информация, полученная:

• При реализации мер профилактического и предупредительного характера
• От органов уголовного преследования по возбужденному уголовному делу, судов по находящимся в их производстве делам
• От государственного органа, иностранного государства, иной организации или физлица.

При внеплановой проверке проверяться могут только те вопросы, которые послужили основанием для назначения проверки.

Если на вас «накатали» жалобу, то рассмотреть ее могут только при представлении заявителем документов и фактов, подтверждающих ваши нарушения. Анонимное заявление не будет основанием для внеплановых проверок.

Ограничены сроки, за которые проводится проверка:

• Проверка соблюдения налогового законодательства — за период, не превышающий 5 календарных лет
• По остальным проверкам — 3 календарных года.

Данная норма не значит, то за период больше 5 лет все документы можно уничтожить, т.к. установлены критерии, когда проверка может проводиться и за больший период.

Для субъектов хозяйствования, которые не вели деятельность в течение 36 месяцев подряд, предусмотрено право ликвидироваться без налоговой проверки.

Под отсутствием деятельности понимается отсутствие движения денежных средств по счетам, открытым в банках и (или) небанковских кредитно-финансовых организациях, электронным кошелькам и (или) отсутствуют указанные счета, электронные кошельки.

Контролирующие органы могут обратиться в экономический суд с иском о ликвидации субъекта при выявления грубых нарушений законодательства. Правда, пока не понятно, какие нарушения являются грубыми.

Учредители субъектов хозяйствования, ликвидированных судом за грубые нарушения законодательства, не вправе регистрировать новые субъекты хозяйствования в течение одного года с даты ликвидации.

Какие проблемы бизнеса не решил долгожданный Указ № 376

1. Основная нерешенная проблема проверок последних лет — применение мер ответственности за сделки с компаниями, которые «попали» в реестр коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере.

Речь идет о проверках, когда действующий субъект попадает в реестр и вся его деятельность признается лжепредпринимательской, а, соответственно, все его контрагенты — «виноватыми» за эти сделки. Такие проверки регулируются нормами Указа № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств».

2. Как контролеры будут отвечать за результаты своей работы? Опять никак?! Все как и раньше: контролеры пишут, а субъекты хозяйствования оправдываются, пишут возражения, доказывают свою правоту и ходят по судам. Задекларированные нормы в части признания принципов невиновности субъектов без наличия достаточных доказательств и неоднозначного толкования норм законодательства действовали и раньше. Но… не работали.

3. Не решена проблема соразмерности наказания характеру совершенного правонарушения и наступившим последствиям. Например, применение налоговиками п. 4 ст.12.17 КоАП , когда за нарушения при оформлении товаросопроводительных документов применяется санкция в виде конфискации товара или выручки. Фактически описка, техническая ошибка или неточность может стать фактором, за который ревизоры ставят субъекты хозяйствования на грань банкротства.

В минском офисе международной юридической компании 29 января прошел круглый стол по теме «Защита бизнеса при проведении проверок финансово-хозяйственной деятельности», который провел старший юрист отдела консалтинга .

Тема проверок очень обширна и охватить ее за раз практически невозможно. Но есть некоторые принципиальные вещи, которые должны обязательно знать первые лица организаций, руководители структурных подразделений, работники бухгалтерии и те люди, которые непосредственно имеют отношения к проверкам.

Алексей Лукашов сразу отметил: «Всякая сфера деятельности эффективна, если она управляема. И элементом этого управления является контроль. Есть контроль внутренний и внешний. Проверки – это контроль внешний. И нет сомнения, что такой контроль необходим. Проверяющие специалисты проводят свою работу не всегда на должном уровне. В таком случае у проверяемых появляется возможность оспорить действия такой проверки и решить вопрос в свою пользу. Именно еще и поэтому тем, кого проверяют, необходимо самим знать, что такое проверка, как она проводится, каковы ее условия, какие есть права и возможности».

Старший юрист РЛН отметил 10 основных законодательных и подзаконных актов о проверках финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования, а также отметил, что есть еще масса подзаконных актов, которые имеют отношения к проверкам.

Основной документ, который позволяет определить, кто будет проводить проверку, по каким вопросам, как она проводится, каковы у проверяемых возможности для защиты своих интересов в ходе этой проверки, это Указ Президента РБ от 16.10.2009 № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь» (Указ № 510) и утвержденные им Положение о порядке организации и проведения провероки Положение о порядке проведения мониторинга.

Кроме того, Алексей Лукашов подчеркнул, что, в соответствии с Процессуально исполнительным кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях (ПИКоАП) и Уголовно-процессуальным кодексом (УПК), проверки могут проводиться и по требованиям органов, которые осуществляют административный или уголовный процесс.

Случаи, когда проверки не проводятся, как отметил старший юрист РЛН, относятся к перечню мероприятий технического (технологического, поверочного) характера, утвержденному постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30. 11. 2009 № 1105. Нужно помнить, что осуществляются такие мероприятия в соответствии с актами законодательства. Плановые и внеплановые проверки по мероприятиям, которые указаны в данном перечне, запрещаются. Поэтому когда приходит кто-то и начинает задавать какие-то вопросы, проверять, надо определиться, в рамках проверок или в рамках технических мероприятий это происходит. Достаточно поинтересоваться у самих проверяющих.

Проверки бывают разных видов. Наиболее часто встречаются плановые проверки, о проведении которых можно узнать на сайте Госконтроля. (В соответствии с требованиями Указа № 510 на каждое полугодие в нашей стране формируются координационные планы контрольной (надзорной) деятельности.) Там обозначены субъекты, которых будут проверять, дата, кто будет проверять и по каким вопросам.

Алексей Лукашов отметил, что благодаря указанию на сферу проверки, можно заранее решить ряд проблем, если они существуют. Помимо всего прочего, например, стоит обратить внимание на документацию, насколько она соответствует требованиям законодательства. Старший юрист РЛН порекомендовал тем, кто не в состоянии сам это сделать, привлекать финансистов, аудиторов и юристов со стороны. Потому что иногда, как рассказал Алексей Лукашов, в практике бывают такие случаи, когда договор вроде бы на бумаге есть, но де-юре этого его нет, так как существенные условия в нем отсутствуют. Из-за чего при надобности такой договор не поможет защитить права в суде.

Еще один наиболее популярный вид проверок – внеплановые тематические оперативные проверки. На проведение такой проверки обязательно должно быть предписание, выполненное на фирменном бланке, а если фирменного бланка нет, то должен быть оттиск гербовой печати на этом документе. Кроме того, на нем должна стоять подпись руководителя или заместителя руководителя соответствующего государственного органа. Также внеплановые проверяющие должны представиться, указать, кто руководитель группы, предъявить служебные удостоверения, сделать отметку в книге учета проверок и ревизий, которая есть в любой организации.

С момента начала проверки, чтобы оспорить законность ее назначения, у проверяемого есть десять дней. Восстановить этот срок, если проверяемый его пропустил, пусть даже по уважительной причине, нельзя. Это важно, потому что если проверка признается незаконной, то все ее результаты равны нулю.

Вопрос о том, надо ли жаловаться и надо ли добиваться справедливости в каждом конкретном случае, когда речь идет о проверке, каждый решает сам. Однако Алексей Лукашов подчеркнул, что это обязательно нужно делать, если речь идет о больших суммах и незаконности выводов проверки.

В ходе проверки нередко могут проверяться складские помещения, места хранения материальных ценностей. Алексей Лукашов посоветовал обязательно довести до сведения работников, что подобного рода действия проверяющие должны осуществлять в присутствии представителя организации (директора, заместителя директора, главного бухгалтера).

Также стоит помнить, что при изъятии какого-либо имущества это должно в обязательном порядке документироваться. И если в протоколе не обозначен какой-либо документ, из-за которого в будущем возникает спор, будут сложности с вопросами доказывания того или иного обстоятельства. При изъятии проверяющий должен указать название документа, его дату и номер. В этом случае его можно идентифицировать. Если же это не делается, в обязательном порядке стоит требовать от проверяющего записать всю эту информацию в протокол.

На вопрос одного из участников круглого стола о том, кто именно должен делать опись документов, Алексей Лукашов подчеркнул, что это должна делать проверяющая сторона. Во время проверки требования о совершении каких-то действий, о предъявлении каких-то документов могут быть устными и письменными. В случае, когда возникает недопонимание между сторонами, можно просить, чтобы требования были предъявлены в письменном виде. Когда появляется письменный запрос, у проверяемого появляется возможность, в случае нарушения со стороны проверяющих, обжаловать их действия.

Если в протоколе что-то не отмечается и требования проверяемой стороны отметить игнорируются, то она также вправе просить проверяющего сделать определенную отметку в протоколе, что о таком требовании было заявлено. Если и это требование игнорируется, тогда незамедлительно нужно жаловаться руководителю проверяющей группы. Если и руководитель не найдет нарушения, то надо жаловаться вышестоящему должностному лицу. Причем старший юрист РЛН подчеркнул, что отказываться от подписи и требовать обжаловать протокол нужно сразу же. Иначе в подписанном протоколе не будут отражены все замечания.

Алексей Лукашов также напомнил, что человек обязан давать объяснение, но у каждого человека также есть и право не давать объяснение, если спрашивают об обстоятельствах, имеющих отношение к его деятельности и к деятельности его близких. Это конституционное право.

На вопрос, кто должен писать объяснение, старший юрист РЛН ответил следующим образом: «У вас спрашивают, вы отвечаете, проверяющий записывает. Если же вы пожелаете, то можете написать свое объяснение сами лично. Если не пожелаете, то никто не вправе заставить вас писать их собственноручно. В случае же ошибки проверяющий обязан поправить записанные объяснения. Причем черкать в объяснении нельзя. Если вы видите, что проверяющий так делает, нужно сразу же пресекать эти действия. Все правки вносятся в конце объяснительной после слов «Сделано замечание: такие-то слова в таком-то месте уточняю». Подписывается каждая страница объяснения».

Если в ходе проверки выявляется административное правонарушение, то об этом делается соответствующая отметка в акте проверки. Выявленное правонарушение закрепляется следующим образом: берут объяснения, изымают определенные документы. Но когда происходит изъятие документов, свидетельствующих о совершении административного правонарушения, то в соответствии с ПИКоАП такое действие, как изъятие, наложение ареста на какое-то имущество рассматривается как начало административного процесса, который идет теперь в то же время, что и проверка.

Вопрос о том, по каким правилам должны работать проверяющие – по правилам проведения проверок (в соответствии с Указом № 510) или по правилам ПИКоАП, – должным образом в законодательстве не решен. И хотя эти правила во многом схожи, они все же имеют и существенные отличия. Например, в соответствии с ПИКоАП, детально прописано, как надо фиксировать использование технических средств, в отличие от Положения о проведении проверок, согласно которому достаточно просто указать, что применялась фото- и видеосъемка в акте.

Если речь идет об административном процессе, то проверяемый имеет право требовать включить в протокол осмотра протокол применения фото, видео и прочих технических средств. Алексей Лукашов подчеркнул, что никто не вправе ссылаться на документ, если он не оформлен должным образом.

По завершении проверки проверяемый получает справку, если нарушений не выявлено, или акт, если выявлены какие-то нарушения. Акт вручается либо лично, либо пересылается по почте. У проверяемого есть 15 дней, чтобы ознакомиться с содержанием этого акта и определиться, правильно ли там все изложено, насколько существенно затрагивает его интересы написанное в акте и каковы последствия, если этот акт он признает и не оспорит. Именно в течение этих 15 дней можно решать, писать возражение по акту или нет.

Возражения направляются проверяющим, которые их исследуют и могут провести дополнительную проверку. В результате, например, проверяющие могут согласиться с проверяемым в одной из частей и выдать новый акт, который тоже должен быть изучен. К слову, по этому акту также в течение 15 дней может быть написано возражение.

Алексей Лукашов отметил, что возражения стоит направлять: «В случае признания вас виновным в административном правонарушении, эта информации будет помещена в базу, вас отнесут к группе риска и станут чаще проверять».

В ходе круглого стола участников также интересовал вопрос о налоговом хронометраже, насколько он законен и как должен проходить.

«Он законен, поскольку нормативно определен. Определена и процедура проведения налогового хронометража. Налоговые органы могут отслеживать вас в течение определенного промежутка времени (до 10 дней). Они будут определять выручку за это время. Затем, подсчитав, сопоставят ее со значением, которое было указано вами в налоговой декларации за такой же период времени. Если эти значения будут отличаться несущественно, то результат налогового хронометража является подтверждением того, что вы работаете честно в соответствии с законодательством. Если разница будет существенной, то это может стать причиной внеплановой тематической оперативной проверки», – ответил Алексей Лукашов

Также была затронута и тема встречных проверок, в ходе которых проверяются не только документы проверяемого и его контрагента, но и третьих лиц, которые имели отношение к проверяемым операциям.

Алексей Лукашов рассказал, что если кто-то из контрагентов оказался в перечне лжепредпринимателей, который ведется в соответствии с Указом № 488 от 23 10 1012 г. «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств», это не значит, что все те операции, которые проверяемый осуществляли с ним, являются бестоварными и фиктивными.

Если налоговые органы признают операцию с субъектом, который был помещен в этот перечень, бестоварной, то в акте должны быть представлены доказательства – пояснение участников этой сделки и документы, которые берутся в основу сделки. Иначе это можно оспаривать.

На круглом столе были представители разных сфер деятельности. По окончании некоторые участники поделились впечатлением о полезности такого мероприятия.

Ирина, ООО «Элин»: «Всякая информация подобного рода очень полезна. Поняла для себя, что мы не являемся беззащитными перед проверяющими органами и что мы имеем право и возможность побороться за свои слова. Для меня было познавательно».

Елена, Хоккейный клуб «Юность-Минск»: «Интересно было все, потому что первый раз на таком мероприятии была. Очень много по своему вопросу узнала о составлении актов, как подавать опровержение – эта информация нас очень интересовала».

Анаит, Национальный центр интеллектуальной собственности: «Тема, мне кажется, актуальна для всех организаций как государственных, так и хозяйственных. Было достаточно интересно, информация подавалась систематизированно. Учитывая еще большой уровень знаний и опыт спикера старшего юриста Алексея Лукашова, было достаточно интересно узнать и какая практика по данного рода проверкам. Некоторые аспекты, которые были освещены, даже нам, юристам, не все были известны. Например, каким образом, где, как себя вести. Тем более представляю, насколько полезнее и познавательнее эта информация была для участвовавших сотрудников различных организаций, которые не являются юристами».

В зависимости от основания проверки подразделяются:

1) на плановые;

2) внеплановые.

В зависимости от порядка проведения проверки подразделяются:

1) на документарные;

2) выездные.

Организация и проведение плановой проверки

Предметом плановой проверки является соблюдение юридиче­ским лицом, индивидуальным предпринимателем в процессе осуществ-ления деятельности обязательных требований и требований, установ­ленных муниципальными правовыми актами, а также соответствие све­дений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдель­ных видов предпринимательской деятельности, обязательным требова­ниям.

Плановые проверки проводятся на основании разрабатываемых ор­ганами государственного контроля (надзора), органами муниципально­го контроля в соответствии с их полномочиями ежегодных планов, но не чаще чем один раз в три года.

В ежегодных планах проведения плановых проверок указываются следующие сведения:

1) наименования юридических лиц, фамилии, имена, отчества ин­дивидуальных; предпринимателей, деятельность которых подлеща плановым проверкам;

2) цель и основание проведения каждой плановой проверки;

3) дата и сроки проведения каждой плановой проверки;

4) наименование органа государственного контроля (надзора) над органа муниципального контроля, осуществляющих конкретную пла­новую проверку.

При проведении плановой проверки органами государственного кон­ троля (надзора), органами муниципального контроля совместно указыва­ются наименования всех участвующих в такой проверке органов.

Утвержденный руководителем органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля ежегодный шин проведе­ния плановых проверок доводится до сведения заинтересованных лиц по­средством его размещения на официальном сайте органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля в сети Интернет либо иным доступным способом.

В срок до 1 ноября года, предшествующего году проведения плановых проверок, органы государственного контроля (надзора), органы муници­пального контроля направляют проекты ежегодных планов проведения плановых проверок в органы прокуратуры для формирования ежегодного сводного плана проведения плановых проверок.

Генеральная прокуратура Российской Федерации размещает ежегод­ный сводный план проведения плановых проверок на официальном сайте Генеральной прокуратуры Российской Федерации в сети Интернет в срок до 31 декабря текущего календарного года

Основанием для включения плановой проверки в ежегодный план

проведения плановых проверок является истечение трех лет со дня:

1) государственной регистрации юридического лица, индивидуального предпринимателя;

2) окончания проведения последней плановой проверки юридиче­ского лица, индивидуального предпринимателя;

3) начала осуществления юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в соответствии с представленным уведомлением о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности в случае выполнения работ или предоставления услуг, требующих представления указанного уве­домления.

В отношении юридических лиц, индивидуальных предпринима­телей, осуществляющих виды деятельности в сфере здравоохранения, сфере образования, в социальной сфере, плановые проверки могут проводиться два и более раза в три года. Перечень таких видов дея­тельности и периодичность их плановых проверок устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Плановая проверка юридических лиц, индивидуальных предпри­нимателей - членов саморегулируемой организации - проводится в отношении не более чем десяти процентов общего числа членов са­морегулируемой организации и не менее чем двух членов саморегу­лируемой организации в соответствии с ежегодным планом проведе­ния плановых проверок.

Плановая проверка проводится в форме документарной проверки и (или) выездной проверки.

О проведении плановой проверки юридическое лицо, индивиду­альный предприниматель уведомляются органом контроля (надзора) не позднее чем в течение трех рабочих дней до начала ее проведения посредством направления копии распоряжения или приказа руково­дителя о начале проведения плановой проверки заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или иным доступным спо­собом.

В случае проведения плановой проверки членов саморегулируе­мой организации орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля обязаны уведомить саморегулируемую ор­ганизацию в целях обеспечения возможности участия или присутст­вия ее представителя при проведении плановой проверки.

В случае выявления нарушений членами саморегулируемой ор­ганизации обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа кон­троля (надзора) обязаны сообщить в саморегулируемую организацию о выявленных нарушениях в течение пяти рабочих дней со дня окон­чания проведения плановой проверки.