Статья 409. Отступное
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
Субъекты гражданского права вступают в обязательственные правоотношения для удовлетворения своих интересов (например, покупатель заключает договор купли-продажи для приобретения права собственности на вещь). Поэтому наиболее распространенным основанием прекращения обязательства является его надлежащее исполнение сторонами (ст. 408 ГК РФ).
Следует подчеркнуть, что исполнение обязательства ненадлежащим образом не служит основанием его прекращения, в этом случае кредитору предоставляются дополнительные права, имеющие целью защитить его нарушенные интересы (например, при передаче продавцом вещи ненадлежащего качества покупатель имеет право требовать по своему выбору соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков или возмещения собственных расходов на устранение недостатков вещи).
Исполнение обязательства подтверждается распиской кредитора о получении исполнения полностью или в соответствующей части. Если должник в удостоверение обязательства выдавал кредитору долговой документ (например, расписку в получении суммы займа), то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ, а при невозможности возвращения указать на это в выдаваемой им расписке. Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства. Если же кредитор отказывается выдать расписку, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность его возвращения, то должник вправе задержать исполнение, а кредитор считается просрочившим.
Обязательство может прекратиться до его исполнения как в результате целенаправленных волевых действий самих участников обязательства (сделок), так и по иным основаниям, независимо от их воли и желания. В ГК РФ приведен примерный перечень оснований прекращения обязательств, который может быть расширен законами, иными правовыми актами или договором. Обязательство может прекратиться как полностью, так и частично. Как известно, сделки могут быть односторонними, двухсторонними и многосторонними. Согласно п. 2 ст. 407 ГК РФ прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором (например, в соответствии со ст. 806 ГК РФ любая из сторон договора транспортной экспедиции может отказаться от его исполнения, предупредив об этом другую сторону в разумный срок и возместив ей убытки, причиненные досрочным прекращением обязательства вследствие его расторжения).
Обязательство прекращается полностью или частично вследствие одностороннего волеизъявления одной из сторон при прощении долга и зачете встречного однородного требования.
Освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей (прощение долга) влечет прекращение обязательства, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (ст. 415 ГК РФ). Данный способ прекращения обязательства применяется по инициативе кредитора и не требует согласия должника. Прощение долга не допускается, если этим нарушаются права других лиц в отношении имущества кредитора (например, лиц, перед которыми он выступает в качестве должника).
Обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом (ст. 410 ГК РФ) при соблюдении следующих условий: 1) два субъекта обладают в отношении друг друга встречными требованиями, которые могут возникнуть в рамках одного или разных обязательств, сторонами которых они являются; 2) эти требования являются однородными (оба лица должны совершить одинаковые действия - передать денежные средства, одинаковые товары и т.п.), чаще всего зачетом прекращаются денежные требования; 3) срок исполнения требований наступил либо срок не указан или определен моментом востребования <1>. Например, А. должен передать Б. 10000 руб., в свою очередь, Б. имеет перед А. долг 5000 руб. Вследствие зачета обязательство Б. прекращается полностью, обязательство А. прекращается в части 5000 руб.
Вместе с тем зачет требований не всегда возможен (ст. 411 ГК РФ). Не допускается зачет требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; о взыскании алиментов; о пожизненном содержании; если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек; а также в иных случаях, предусмотренных законом или договором.
Обязательство может быть прекращено на основании соглашений об отступном (ст. 409 ГК) и о новации. Соглашение об отступном <1> само по себе не влечет прекращения обязательства, оно прекращается только реальным предоставлением отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.), оговоренного сторонами, взамен исполнения.
Новация представляет собой соглашение о замене первоначального обязательства, существовавшего между должником и кредитором, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК РФ) <1>. Заключение сторонами такого соглашения влечет прекращение ранее существовавшего обязательства и возникновение нового обязательства с другим предметом или способом исполнения. Например, по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством с определением сторонами сроков возврата долга, процентов и других условий. По общему правилу новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Так, если исполнение первоначального обязательства обеспечивалось поручительством, то вследствие новации оно прекращается.
Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.
Обязательство прекращается также по основаниям, не являющимся сделками:
1) вследствие совпадения должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Например, кредитор является наследником должника и к нему в составе наследственной массы переходят долги наследодателя;
2) вследствие невозможности исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (например, вещь, подлежащая передаче покупателю, сгорает во время пожара). Если невозможность исполнения должником обязательства вызвана виновными действиями кредитора, то кредитор не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству (ст. 416 ГК РФ);
3) вследствие невозможности исполнения обязательства полностью или частично в результате издания акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ). При этом стороны имеют право на возмещение государством причиненных убытков. Если в последующем акт государственного органа, на основании которого обязательство прекратилось, будет признан недействительным, обязательство восстанавливается при условии, что иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора;
4) вследствие смерти должника или кредитора в обязательстве личного характера: если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника; или если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора (ст. 418 ГК РФ). Обязательство, не связанное с личностью его сторон, в случае смерти кредитора или должника не прекращается. Права и обязанности, возникшие из обязательства, переходят к наследникам умершего;
5) вследствие ликвидации юридического лица - должника или кредитора (ст. 419 ГК РФ), за исключением случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (например, по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.).
Похожая информация.
Закон представляет несколько возможностей заменить одно обязательство другим в случае, когда выполнить то, о чём стороны договорились изначально, не представляется возможным. Одним из возможных вариантов решения проблемы в данном случае как раз и выступает отступное. Ему посвящена статья 409 ГК РФ. Например, покупатель по договору поставки должен оплатить товар. Однако в установленный срок свободных денежных средств у покупателя оказалось недостаточно, но у него имеется в наличии движимое или недвижимое имущество, которое он готов передать поставщику в счёт оплаты за товар. В данном случае замена оплаты товара денежными средствами передачей в собственность поставщику другого имущества покупателя и будет являться отступным.
Отступное очень похоже на другой способ прекращения обязательств - на новацию, которая предусмотрена ст.414 ГК РФ. Тем не менее, отступное и новация являются разными способами прекращения обязательства. Их основное различие в том, что при использовании отступного прежнее обязательство полностью прекращается, а по соглашению о новации прежнее обязательство заменяется новым обязательством. Проиллюстрируем сказанное примером. При замене долга в виде обязанности уплатить неустойку займом сама обязанность не исчезает, а трансформируется в другую обязанность (возвратить сумму займа). При отступном же обязательство должника прекращается сразу и полностью в момент передачи кредитору иного имущества. Резюмируя, можно сказать, что при отступном имеющийся долг погашается, а при новации - долг просто изменяет свою форму.
Правовая природа отступного
Статья 409 ГК РФ говорит о том, что прежнее обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного только по соглашению сторон. Если обратиться к нашему первому примеру с договором поставки, то в случае если поставщик отказывается принять от покупателя какое-то другое имущество вместо оплаты стоимости поставленного товара, то покупатель по своему желанию произвести такую замену не сможет. Стороны могут договориться об отступном в любой момент до прекращения обязательства по иным основаниям, предусмотренным законом. На практике чаще всего соглашение об отступном заключается в силу того, что у одной из сторон договора возникли проблемы с исполнением того, о чём изначально договорились. Обращаем внимание на то, что согласно силу п.1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ» при использовании отступного обязательство считается прекращённым с момента предоставления иного имущества должником, а не с момента достижения сторонами соглашения о предоставлении отступного. Если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, то соглашение об отступном считается исполненным только после государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость к кредитору. Такой вывод следует из постановления Президиума ВАС РФ от 17.06.2014 № 2826/14 по делу № А57-2430/2011.
Кредиторская задолженность при отступном исчезнет только после реального предоставления имущества. То есть для прекращения первоначального обязательства необходимо не только соглашение об отступном, но и фактическая передача иного имущества кредитору должником в качестве отступного. Для того чтобы подтвердить факт прекращения обязательства отступным, рекомендуем составить акт, подтверждающий приём-передачу имущества.
Что касается согласования срока предоставления отступного, здесь необходимо обратить внимание на следующее. При непредставлении должником отступного в установленный в соглашении об отступном срок, кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательство, поскольку оно так и не прекратилось. На это обращено внимание в п.2 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102).
ВНИМАНИЕ! Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договор, а выступает способом прекращения отдельного обязательства, вытекающего из этого договора. Другими словами, при отступном не происходит ни изменения, ни расторжения договора (постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07).
Может ли размер отступного быть не равным первоначальному обязательству
Допускается ситуация, когда размер отступного как больше, так и меньше прекращаемого обязательства. Об этом свидетельствует формулировка п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ». В случае когда размер отступного меньше имеющегося обязательства, сами стороны определяют в соглашении, полностью или частично прекращается обязательство. Так, в соглашении об отступном стороны вправе предусмотреть, что отступное покрывает лишь часть основного долга или же компенсирует неустойку, прописанную в первоначальном договоре. В таком случае первоначальное обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.
ВНИМАНИЕ! С предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая обязательства об уплате неустойки, если только в соглашении об отступном не предусмотрено иное. Однако это не мешает сторонам включить в соглашение об отступном пункт о сохранении неустойки. Но если в соглашении об отступном не указано, прекращается обязательство полностью или только в части долга, то суды исходят из того, что обязательство прекращается полностью.
Что может передаваться в качестве отступного
Поскольку ст.409 ГК РФ не содержит каких-либо ограничений этому вопросу считается, что отступным может быть всё, что относится к объектам гражданских прав (ст.128 ГК РФ), то есть вещи, деньги и ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности, за исключением вещей, изъятых из оборота. Например, исполнитель не смог выполнить обязательства по договору возмездного оказания услуг и передает заказчику взамен денежные средства.
Соглашение об отступном
Действующее законодательство не содержит каких-либо требований к форме соглашения об отступном. Однако поскольку соглашение об отступном является сделкой, то при его составлении необходимо учитывать положения ГК РФ, регулирующие форму сделки. Это подтверждается и судебной практикой, в частности в постановлении ФАС СКО от 01.03.2007 № Ф08-801/2006.
Для соглашения об отступном необязательно нотариальное удостоверение, даже если первоначальное обязательство возникло из нотариально удостоверенного договора (постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07).
Даже если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, соглашение об отступном, тем не менее, не подлежит государственной регистрации. Об этом говорится в п.15 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).
Условия соглашения об отступном определяются самими сторонами обязательства, однако в нём в обязательном порядке должно быть отражено следующее:
- вид отступного;
- сроки предоставления (они могут как превышать сроки исполнения первоначального обязательства, так и совпадать с ними);
- порядок предоставления;
- обязательство, заменой которого будет отступное.
Что касается согласования в соглашении срока предоставления отступного, необходимо помнить, что суды считают срок предоставления отступного обязательным условием соглашения, которое влияет на его заключённость (определение ВАС РФ от 19.12.2013 № ВАС-18255/13, постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.11.2013 по делу № А37-3065/2012).
Бухгалтерский учет операций по договору об отступном
Действующие нормативно-правовые акты по бухгалтерскому учету не содержат конкретных правил по учету операций, связанных с предоставлением отступного.
У должника фактическим результатом операции по передаче товара в счет отступного является погашение обязательства организации-покупателя и выбытие принадлежащего ей товара.
Поскольку в рамках договора об отступном происходит переход права собственности на передаваемое в рамках отступного имущества, организация должник должна признать в бухгалтерском учете в зависимости от вида передаваемого актива либо выручку от реализации, либо прочий доход (п.п. 2, 4, 12, 16 ПБУ 9/99 «Доходы организации»).
Таким образом, при передаче, к примеру, товара в качестве отступного, необходимо сделать следующие бухгалтерские записи:
Дебет 60 Кредит 90 - погашена задолженность покупателя посредством передачи поставщику отступного;
Дебет 90 Кредит 41 - списана стоимость переданного в качестве отступного товара;
Дебет 90 Кредит 68, субсчет «Расчеты с бюджетом по НДС» - начислен НДС со стоимости переданного в качестве отступного товара. В этом случае между бухгалтерским и налоговым учетом не возникнет разниц.
У кредитора (поставщика) имущество, полученное в качестве отступного, приходуется по правилам ПБУ, регулирующим порядок ведения бухгалтерского учета соответствующих активов.
Так, например, если полученное имущество кредитор изначально планирует продать, то его следует рассматривать в качестве товара (п. 2 ПБУ 5/01 «Учет материально-производственных запасов»). При этом формирование его фактической себестоимости следует осуществлять исходя из суммы погашенного обязательства должника без учета НДС (п.п. 6, 11 ПБУ 5/01).
Учитывая изложенное, кредитор в данном случае может отразить получение актива в качестве отступного на счетах бухгалтерского учета следующим образом:
Дебет 41 (10, 08) Кредит 62 - отражено получение имущества в качестве отступного;
Дебет 19 Кредит 62 - отражен предъявленный должником НДС;
Дебет 68 Кредит 19 - НДС, предъявленный должником, принят к вычету.
Если получилось так, что в качестве отступного должник передает имущество по стоимости несоизмеримое с суммой долга, то сторонам сделки следует учитывать положения п. 6.4 ПБУ 9/99 «Доходы организации» и п. 6.4 ПБУ 10/99 «Расходы организации».
Согласно п. 6.4 ПБУ 9/99 «Доходы организации» в случае изменения обязательства по договору первоначальная величина поступления и (или) дебиторской задолженности корректируется исходя из стоимости актива, подлежащего получению организацией. Другими словами, кредитору (поставщику) следует сделать проводку
Дебет 62 Кредит 91.1 либо Дебет 91.2 Кредит 62 - на сумму разницы между суммой задолженности и стоимостью отступного.
Аналогичное правило распространяется и на должника. Согласно п. 6.4 ПБУ 10/99 «Расходы организации» в случае изменения основного обязательства по договору первоначальная величина кредиторской задолженности корректируется исходя из стоимости актива, подлежащего выбытию в счет погашения обязательства.
Такая корректировка производится в зависимости от соотношения в «денежном» выражении нового обязательства против первоначального. Другими словами должник будет корректировать стоимость приобретенных ценностей, а кредитор (поставщик) - сумму ранее отраженной выручки.
Налоговый учет операций по договору об отступном
При передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на объект. Соответственно, имеет место самая обыкновенная реализация (п. 1 ст. 39 НК РФ).
| Налог | Учет у должника | Учет у кредитора |
| Налог на прибыль* | При предоставлении имущества в качестве отступного возникает выручка, которую можно уменьшить на стоимость этого имущества (пп. 1 п. 1 ст.248, п 1 ст. 249 НК РФ). Например, если отступным является основное средство, то доход можно уменьшить на его остаточную стоимость. Если же передаются товары, то на стоимость их приобретения. | Полученное отступное принимается к учету по стоимости, указанной в соглашении, а если стоимость отступного в соглашении не указана - по стоимости, равной размеру обязательства, погашаемому отступным (п. 2 ст.254 НК РФ, п. 1 ст. 257 НК РФ). |
| НДС | При передаче отступного на его стоимость, указанную в соглашении, необходимо начислить НДС (пп.1 п.1 мт.148 Н РФ) и выставить счет-фактуру. | При наличии счета-фактуры на отступное НДС можно принять к вычету после того, как это имущество будет принято на учет, и при условии, что оно будет использоваться для операций, облагаемых НДС (п.2 ст.171, п. 1 ст. 172 НК РФ). |
* В налоговом учете, так же как и в бухгалтерском, идеальна ситуация, когда стоимость имущества совпадает с размером погашаемого обязательства. Если размер обязательства меньше стоимости имущества, передаваемого в качестве отступного, налоговики могут расценить эту разницу как имущество, безвозмездно полученное кредитором, и, соответственно, доначислить ему налог на прибыль на основании п. 8 ст. 250 НК РФ (письмо Минфина РФ от 03-03-04/2/237). Правда, один из судов посчитал такие выводы налоговиков необоснованными (постановление ФАС СКО от 24.09.2009 № А32-14927/2008-51/113).
Если применяется УСНО:
- должник отражает доход от передачи имущества в качестве отступного в момент передачи имущества (п. 1 ст. 346.15 НК РФ);
- кредитор на дату получения отступного отражает доход от реализации товаров (работ, услуг), в оплату которых получено имущество в качестве отступного (п. 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ).
Остались вопросы?
Эксперты консультационного центра «ВнешЭкономАудит» всегда готовы оперативно оказать помощь представителям предпринимательского сообщества по вопросам правовой и финансовой деятельности, что позволит своевременно выявлять и устранять ошибки, не запускать учет и свести к минимуму риск потерь при налоговой проверке.
Дата написания: 2014-09-24
Прекращение обязательств
Любой договор включает в себя определенный набор обязательств. При этом договорные обязательства, как известно, носят временный характер, в их существовании непременно наступает такой момент, когда они прекращаются, а говоря юридическим языком - погашаются.
Такое положение вещей возможно, когда возникают определенные , составляющие основание прекращения обязательств. Некоторые из них погашаются по воле участников договорных отношений. К ним относятся:
- Надлежащее исполнение
- Отступное
- Зачет встречного требования
- Новация
- Прощение долга
По своей юридической природе данные юридические факты являются сделками, то есть для их свершения необходима прямая воля сторон, направленная на результат исполнения договора. Однако прекращение обязательств возможно не только в силу сделки, а также и по иным основаниям. Таковыми являются:
- Принятие специального акта государственного органа
- Совпадение должника и кредитора в одном лице
- Невозможность исполнения
- Cмерть гражданина (должника или кредитора)
- Ликвидация юридического лица
Данные юридические факты напрямую не зависят от воли сторон и являются по отношению к исполняемому договору событиями. Вместе с тем все вышеуказанные юридические факты (зависящие и не зависящие от воли сторон) представляют собой базовые основания (способы) прекращения обязательств. Однако этот перечень не является исчерпывающим, поскольку стороны договора могут самостоятельно предусмотреть и другие способы прекращения обязательств и в действительности это довольно распространенный случай (например, прекращение договора в связи с завершением навигации, прекращение договора в связи с нарушением какого-то условия договора и т.д.).
Отступное в договорных отношениях
Как видно из вышеуказанного отступное представляет собой один из десяти базовых оснований (способов) прекращения обязательств. Согласно ст. 409 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ)
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
Смысл отступного в том, что оно прекращает обязательства путем предоставления должником взамен предусмотренного договором исполнения нечто иного, имеющего ценность для кредитора. При передаче отступного, представляющего как бы суррогат исполнения, должник, грубо говоря, тем самым "откупается" от своего кредитора и обязательства между ними прекращаются как исполненные надлежащим образом. При этом, эти обязательства прекращаются не в момент достижения его участниками соглашения об отступном, а в момент предоставления должником кредитору нового исполнения - отступного, которое по стоимости может и превышать в несколько раз первоначальное. Другими словами для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному ст. 409 ГК РФ, необходимо наличие двух фактов:
- Исполнить это соглашение
То есть сделка отступного является по существу многосоставным юридическим фактом. При этом, обратите внимание, с момента заключения соглашения об отступном возникает лишь право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное. В юридическом смысле соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает и у кредитора права требования предоставить отступное. Однако, если соглашение об отступном по каким-то причинам не исполнено в определенный сторонами срок, кредитор вправе от должника потребовать исполнения первоначального обязательства, а также применения к нему мер ответственности в связи с его неисполнением.
Постановление Президиума ВАС РФ от 17.06.2014 N 2826/14 по делу N А57-2430/2011
Постановление Президиума ВАС РФ от 31.05.2011 N 18327/10 по делу N А04-819/2010
Это очень важный момент и один из аспектов, отличающих отступное от новации. Момент прекращения первоначального обязательства у новации наступает с момента подписания сторонами соглашения о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим другой предмет или способ исполнения.
Кроме этого, есть еще два обстоятельства юридически отличающих отступное от новации. Во-первых, при отступном - это всегда предоставление денег, вещей или иного имущества. При новации первоначальное обязательство замещается новым обязательством, и потенциальных видов предоставления здесь намного больше.
Во-вторых, по соглашению об отступном объект сделки предоставляется кредитору исключительно на праве собственности. При исполнении соглашения о новации содержанием нового обязательства должника может выступать предоставление имущества и на ином праве (на праве аренды, праве оперативного управления и т.д.), не исключая и права собственности.
В связи с этим, необходимо отметить, что по большому счету круг того, что может быть передано в качестве отступного согласно ст. 409 ГК РФ, в сторогом смысле ограничен лишь условно (по праву), вместе с тем, по закону не исключена и возможность предоставить в качестве отступного право собственности на вещь (т.е. титула) без самой вещи. Исходя из судебной практики, для перехода титула на соответствующее имущество без его передачи такое имущество должно быть индивидуально определенным либо, если оно определено родовыми признаками, надлежащим образом индивидуализировано.
Постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 N 17739/12 по делу N А79-3934/2011
Другим важным обстоятельством, которое необходимо учитывать при заключении соглашения об отступном, это указание в тексте соглашения на обязательство, во исполнение которого может быть предоставлено отступное. Данное требование вытекает из совокупного анализа ст.ст. 167, 168 ГК РФ. Суть в том, что отступное по своей правовой природе вторично и зависит от основного обязательства, в связи с чем, отсутствие на указание первичного обязательства, во исполнение которого могло быть предоставлено отступное, ставит соглашение об отступном под сомнение в его действительности.
Постановление Президиума ВАС РФ от 16.03.2010 N 14882/09 по делу N А40-553/2008-53-6
Для более глубокого понимания юридической природы применения и использования в договорных отношениях отступного рекомендуется обратиться к судебным актам высших инстанций.
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ"
В частности из данного судебного акта аналитически выводится перечень сведений, которые должны быть отражены в соглашении о предоставлении отступном, а именно
- Размер, сроки и порядок предоставления отступного
- Обязательства (основное, дополнительные), прекращающиеся с предоставлением отступного
- Погашение обязательства полностью или частично (при несоразмерности обязательства и размера отступного);
- Возможность предоставления отступного по частям
Кроме этого, необходимо учитывать и так называемую "экономическую свободу" имущества, передаваемого в качестве отступного, а именно предоставление имущества (отступного), в отношении которого приняты меры по обеспечению иска или на которое обращено взыскание. Такое соглашение будет неправомерно, так как противоречит основным принципам гражданского права. Данная правовая позиция многократно подтверждалась и судебной практикой.
Постановление Президиума ВАС РФ от 18.09.2001 N 610/01 по делу N А19-10052/97-13
Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.2000 N 5993/99 по делу N А73-1732/12-98
Постановление Президиума ВАС РФ от 23.09.1997 N 1259/97
Например, по делу N А19-10052/97-13 (Постановление Президиума ВАС РФ от 18.09.2001 N 610/01) суд указал
...так как по мировому соглашению в качестве отступного должник передает кредитору не только имущество, находившееся в залоге, но и другое имущество, на которое был наложен арест судебным приставом - исполнителем...
это противоречит законам и иным нормативным правовым актам или нарушает права и законные интересы других лиц...
Таким образом, генеральная позиция арбитражных судов по этому вопросу говорит о том, что предоставление в качестве отступного имущества, в отношении которого приняты меры по обеспечению иска или на которое обращено взыскание, является неправомерным.
Подведем итоги.
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
Смысл отступного в том, что оно прекращает обязательства путем предоставления должником взамен предусмотренного договором исполнения нечто иного, имеющего ценность для кредитора. При передаче отступного, представляющего как бы суррогат исполнения, должник, грубо говоря, тем самым "откупается" от своего кредитора и обязательства между ними прекращаются как исполненные надлежащим образом. При этом, эти обязательства прекращаются не в момент достижения его участниками соглашения об отступном, а в момент предоставления должником кредитору нового исполнения - отступного
Для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному ст. 409 ГК РФ, необходимо наличие двух фактов:
- Заключить соглашение об отступном
- Исполнить это соглашение
Обязательства прекращаются при наступлении юридических фактов, указанных в законах, иных правовых актах или договоре. В Гражданском кодексе основаниям (способам) прекращения обязательств посвящены глава 26, содержащая нормы, общие для всех видов обязательств; глава 29, касающаяся прекращения договоров; специальные нормы, применимые к отдельным видам обязательств (купле-продаже - п.2 ст.475, ст. 463, 480; аренде - п.2 ст.610; подряду – п.2 ст.715, ст.716,717 и др.).
Обязательства могут быть прекращены по воле их участников (исполнение, отступное, зачет, новация, расторжение договора, прощение долга) либо независимо от воли участников (совпадение должника и кредитора в одном лице, невозможность исполнения, издание акта государственного органа, ликвидация юридического лица). Преобладающее количество споров возникает в связи с прекращением обязательств по воле участников.
Отступное – способ прекращения обязательств, сущность которого заключается в предоставлении должником взамен предусмотренного исполнения другого, согласованного с кредитором исполнения (уплаты денег, передачи иного имущества, уступки права и т.п.). В отличие от новации, при которой происходит замена обязательства и первоначальное обязательство прекращается с момента заключения соглашения о новации, отступное представляет собой замену исполнения и прекращает обязательство с момента фактической передачи отступного. При новации первоначальное обязательство прекращается, одновременно возникает новое обязательство, в котором участвуют те же стороны; при отступном обязательство прекращается без его превращения в другое. Как правило, отступное имеет место после того, как обязательствооказалось нарушенным.
По своей правовой природе отступное является двусторонней сделкой, поскольку условия и порядок его предоставления определяются соглашением сторон, соответственно, на него распространяются все общие условия действительности сделок, предусмотренные Гражданским кодексом, а также специальные правила, установленные другими законами («Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т.п.). Соглашение об отступном может быть признано недействительным по общим основаниям недействительности сделок, установленным ГК РФ и другими федеральными законами.
Зачет, предусмотренный в качестве основания прекращения обязательств в главе 26 ГК РФ, представляет собой одностороннюю сделку и подчиняется правилам ст.410 ГК РФ. Однако акты зачета взаимных требований (договоры прекращения обязательств зачетом, акты зачета взаимной задолженности, акты взаимозачета) необходимо оценивать как многосторонние соглашения субъектов, имеющих друг перед другом неисполненные обязательства. Данные соглашения, направленные на полное или частичное прекращение обязательств и сочетающие в себе элементы различных правовых институтов, рассматриваются как иной, не предусмотренный законом способ прекращения обязательств, что не противоречит ст.407 ГК РФ. Поскольку такие соглашения являются сделками, следует установить факт их заключения (согласование существенных условий) и соответствие условиям действительности сделок. Ст.410 ГК РФ в этом случае применению не подлежит.
30. ЗАЧЕТ КАК СПОСОБ ПРЕКРАЩЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Прекращение обязательства зачетом (ст. 410, 411,412 ГК РФ)
Зачет, как способ прекращения обязательств, получил широкое распространение в хозяйственной практике, поскольку позволяет производить неденежные расчеты, способствует сокращению задолженности участников хозяйственного оборота.
При зачете встречных однородных требований происходит полное или частичное прекращение соответствующих обязательств. Наиболее часто встречается прекращение обязательств зачетом по двухсторонним договорам, в которых каждая из сторон выступает кредитором по одному обязательству и должником по другому по требованиям из денежных обязательств. Например, по встречным денежным требованиям, возникшим из встречного исполнения сторонами договоров поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг). При недостаточности суммы встречного требования для прекращения зачетом всех обязательств, возникших из нескольких договоров, прекращенным считается обязательство по договору, срок исполнения которого наступил ранее, если иное не указано в заявлении о зачете. Кроме того, при зачете денежного требования должны учитываться положения об очередность погашения требований по денежному обязательству (статья 319 ГК РФ). А именно при частичном зачете встречного денежного требования, при отсутствии соглашения сторон устанавливающего иное, в первую очередь должны считаться прекращенными издержки кредитора по получению исполнения, затем - проценты, а в оставшейся части - основная сумма долга (п.6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 №65). При зачете допускается также исполнение встречного обязательства третьим лицом, при условии, что третье лицо сослалось на исполнение чужого обязательства.
Использование зачета возможно по требованиям, срок которых уже наступил либо срок которых не указан или определен моментом востребования. Для проведения зачета достаточно заявления одной из сторон.
При соблюдении указанных выше условий, возможность зачета по заявлению одной из сторон, подразумевает недопустимость отказа второй стороной в силу ее несогласия. При этом если одна из сторон считает невозможным проведение зачета, она вправе обратиться с иском, основанном на праве требования, к другой стороне.
Кроме того, ГК РФ предусмотрены и случаи обязательного проведения зачета. Так, в силу статьи 399 ГК РФ кредитор не вправе обращаться к субсидиарному должнику, если его требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику.
ГК РФ предусмотрены также случаи недопустимости зачета. Статьей 411 ГК РФ установлены следующие случаи недопустимости зачета:
о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
о взыскании алиментов;
о пожизненном содержании;
когда по заявлению другой стороны к соответствующему требованию применим срок исковой давности и этот срок истек;
иным основаниям, определенным законодательными актами. В частности зачет однородного денежного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из сторон дела о банкротстве (статья 57, 95 Федерального Закона от 08.01.1998 № 6-ФЗ, п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65).
Отступному посвящена статья 409 ГК РФ. Например, покупатель по договору поставки должен оплатить товар. Однако в установленный срок свободных денежных средств у покупателя оказалось недостаточно, но у него имеется в наличии движимое или недвижимое имущество, которое он готов передать поставщику в счёт оплаты за товар. В данном случае замена оплаты товара денежными средствами передачей в собственность поставщику другого имущества покупателя и будет являться отступным.
Отступное очень похоже на другой способ прекращения обязательств - на новацию, которая предусмотрена ст. 414 ГК РФ. Тем не менее отступное и новация являются разными способами прекращения обязательства. Их основное различие в том, что при использовании отступного прежнее обязательство полностью прекращается, а по соглашению о новации прежнее обязательство заменяется новым обязательством. Проиллюстрируем сказанное примером. При замене долга в виде обязанности уплатить неустойку займом сама обязанность не исчезает, а трансформируется в другую обязанность (возвратить сумму займа). При отступном же обязательство должника прекращается сразу и полностью в момент передачи кредитору иного имущества. Резюмируя, можно сказать, что при отступном имеющийся долг погашается, а при новации - долг просто изменяет свою форму.
Правовая природа отступного
Статья 409 ГК РФ говорит о том, что прежнее обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного только по соглашению сторон. Если обратиться к первому примеру с договором поставки, то в случае, если поставщик отказывается принять от покупателя какое-то другое имущество вместо оплаты стоимости поставленного товара, то покупатель по своему желанию произвести такую замену не сможет. Стороны могут договориться об отступном в любой момент до прекращения обязательства по иным основаниям, предусмотренным законом. На практике чаще всего соглашение об отступном заключается в силу того, что у одной из сторон договора возникли проблемы с исполнением того, о чём изначально договорились. Обращаем внимание на то, что, согласно силу п.1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», при использовании отступного обязательство считается прекращённым с момента предоставления иного имущества должником, а не с момента достижения сторонами соглашения о предоставлении отступного. Если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, то соглашение об отступном считается исполненным только после государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость к кредитору. Такой вывод следует из постановления Президиума ВАС РФ от 17.06.2014 № 2826/14 по делу № А57-2430/2011.
Кредиторская задолженность при отступном исчезнет только после реального предоставления имущества. То есть для прекращения первоначального обязательства необходимо не только соглашение об отступном, но и фактическая передача иного имущества кредитору должником в качестве отступного. Для того, чтобы подтвердить факт прекращения обязательства отступным, рекомендуем составить акт, подтверждающий приём-передачу имущества.
Что касается согласования срока предоставления отступного, здесь необходимо обратить внимание на следующее. При непредставлении должником отступного в установленный в соглашении об отступном срок, кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, поскольку оно так и не прекратилось. На это обращено внимание в п. 2 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 №102).
ВНИМАНИЕ! Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договор, а выступает способом прекращения отдельного обязательства, вытекающего из этого договора. Другими словами, при отступном не происходит ни изменения, ни расторжения договора (постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07).
Может ли размер отступного быть не равным первоначальному обязательству
Допускается ситуация, когда размер отступного как больше, так и меньше прекращаемого обязательства. Об этом свидетельствует формулировка п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 №102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ». В случае, когда размер отступного меньше имеющегося обязательства, сами стороны определяют в соглашении, полностью или частично прекращается обязательство. Так, в соглашении об отступном стороны вправе предусмотреть, что отступное покрывает лишь часть основного долга или же компенсирует неустойку, прописанную в первоначальном договоре. В таком случае первоначальное обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.
ВНИМАНИЕ! С предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая обязательства об уплате неустойки, если только в соглашении об отступном не предусмотрено иное. Однако это не мешает сторонам включить в соглашение об отступном пункт о сохранении неустойки. Но если в соглашении об отступном не указано, прекращается обязательство полностью или только в части долга, то суды исходят из того, что обязательство прекращается полностью.
Что может передаваться в качестве отступного
Поскольку ст. 409 ГК РФ не содержит каких-либо ограничений этому вопросу считается, что отступным может быть всё, что относится к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), то есть вещи, деньги и ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности, за исключением вещей, изъятых из оборота. Например, исполнитель не смог выполнить обязательства по договору возмездного оказания услуг и передает заказчику взамен денежные средства.
Соглашение об отступном
Действующее законодательство не содержит каких-либо требований к форме соглашения об отступном. Однако поскольку соглашение об отступном является сделкой, то при его составлении необходимо учитывать положения ГК РФ, регулирующие форму сделки. Это подтверждается и судебной практикой, в частности, в постановлении ФАС СКО от 01.03.2007 №Ф08-801/2006.
Для соглашения об отступном необязательно нотариальное удостоверение, даже если первоначальное обязательство возникло из нотариально удостоверенного договора (постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 №7134/07).
Даже если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, соглашение об отступном тем не менее не подлежит государственной регистрации. Об этом говорится в п.15 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 №59).
Условия соглашения об отступном определяются самими сторонами обязательства, однако в нём в обязательном порядке должно быть отражено следующее:
- вид отступного;
- сроки предоставления (они могут как превышать сроки исполнения первоначального обязательства, так и совпадать с ними);
- порядок предоставления;
- обязательство, заменой которого будет отступное.
Что касается согласования в соглашении срока предоставления отступного, необходимо помнить, что суды считают срок предоставления отступного обязательным условием соглашения, которое влияет на его заключённость (определение ВАС РФ от 19.12.2013 № ВАС-18255/13, постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.11.2013 по делу № А37-3065/2012).
Бухгалтерский учет операций по договору об отступном
Действующие нормативно-правовые акты по бухгалтерскому учету не содержат конкретных правил по учету операций, связанных с предоставлением отступного.
У должника фактическим результатом операции по передаче товара в счет отступного является погашение обязательства организации-покупателя и выбытие принадлежащего ей товара.
Поскольку в рамках договора об отступном происходит переход права собственности на передаваемое в рамках отступного имущества, организация-должник должна признать в бухгалтерском учете в зависимости от вида передаваемого актива либо выручку от реализации, либо прочий доход (п.п. 2, 4, 12, 16 ПБУ 9/99 «Доходы организации»).
Таким образом, при передаче, к примеру, товара в качестве отступного, необходимо сделать следующие бухгалтерские записи:
- Дебет 60 Кредит 90 - погашена задолженность покупателя посредством передачи поставщику отступного;
- Дебет 90 Кредит 41 - списана стоимость переданного в качестве отступного товара;
- Дебет 90 Кредит 68, субсчет «Расчеты с бюджетом по НДС» - начислен НДС со стоимости переданного в качестве отступного товара. В этом случае между бухгалтерским и налоговым учетом не возникнет разницы.
У кредитора (поставщика) имущество, полученное в качестве отступного, приходуется по правилам ПБУ, регулирующим порядок ведения бухгалтерского учета соответствующих активов.
Так, например, если полученное имущество кредитор изначально планирует продать, то его следует рассматривать в качестве товара (п. 2 ПБУ 5/01 «Учет материально-производственных запасов»). При этом формирование его фактической себестоимости следует осуществлять исходя из суммы погашенного обязательства должника без учета НДС (п.п. 6, 11 ПБУ 5/01).
Учитывая изложенное, кредитор в данном случае может отразить получение актива в качестве отступного на счетах бухгалтерского учета следующим образом:
- Дебет 41 (10, 08) Кредит 62 - отражено получение имущества в качестве отступного;
- Дебет 19 Кредит 62 - отражен предъявленный должником НДС;
- Дебет 68 Кредит 19 - НДС, предъявленный должником, принят к вычету.
Если получилось так, что в качестве отступного должник передает имущество, по стоимости несоизмеримое с суммой долга, то сторонам сделки следует учитывать положения п. 6.4 ПБУ 9/99 «Доходы организации» и п. 6.4 ПБУ 10/99 «Расходы организации».
Согласно п. 6.4 ПБУ 9/99 «Доходы организации», в случае изменения обязательства по договору первоначальная величина поступления и (или) дебиторской задолженности корректируется исходя из стоимости актива, подлежащего получению организацией. Другими словами, кредитору (поставщику) следует сделать проводку: Дебет 62 Кредит 91.1 либо Дебет 91.2 Кредит 62 - на сумму разницы между суммой задолженности и стоимостью отступного.
Аналогичное правило распространяется и на должника. Согласно п. 6.4 ПБУ 10/99 «Расходы организации» в случае изменения основного обязательства по договору первоначальная величина кредиторской задолженности корректируется исходя из стоимости актива, подлежащего выбытию в счет погашения обязательства.
Такая корректировка производится в зависимости от соотношения в «денежном» выражении нового обязательства против первоначального. Другими словами, должник будет корректировать стоимость приобретенных ценностей, а кредитор (поставщик) - сумму ранее отраженной выручки.
Налоговый учёт операций по договору об отступном
При передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на объект. Соответственно, имеет место самая обыкновенная реализация (п. 1 ст. 39 НК РФ).
| Учет у должника | Учет у кредитора |
|
|---|---|---|
| Налог на при-быль* | При предоставлении имущества в качестве от-ступного возникает выручка, которую можно уменьшить на стоимость этого имущества (пп. 1 п. 1 ст. 248, п 1 ст. 249 НК РФ). Например, если отступным является основное средство, то доход можно уменьшить на его остаточную стоимость. Если же передаются товары, то на стоимость их приобретения | Полученное отступное принимается к учету по стоимости, указанной в соглашении, а если стоимость отступного в соглашении не указана - по стоимости, равной размеру обязательства, погашаемому от-ступным (п. 2 ст. 254 НК РФ, п. 1 ст. 257 НК РФ) |
| При передаче отступного на его стоимость, указанную в соглашении, необходимо начис-лить НДС (пп. 1 п.1 мт.148 Н РФ) и выставить счет-фактуру | При наличии счета-фактуры на отступное НДС можно принять к вычету после того, как это имущество будет принято на учет, и при условии, что оно будет использо-ваться для операций, облагаемых НДС (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ) |
*В налоговом учёте, так же, как и в бухгалтерском, идеальна ситуация, когда стоимость имущества совпадает с размером погашаемого обязательства. Если размер обязательства меньше стоимости имущества, передаваемого в качестве отступного, налоговики могут расценить эту разницу как имущество, безвозмездно полученное кредитором, и, соответственно, доначислить ему налог на прибыль на основании п. 8 ст. 250 НК РФ (письмо Минфина РФ от 03-03-04/2/237). Правда, один из судов посчитал такие выводы налоговиков необоснованными (постановление ФАС СКО от 24.09.2009 № А32-14927/2008-51/113).
