адвокатский конфиденциальность квалифицированный правовой
Понятие адвокатской тайны и ее правового режима
Понятия «тайна» определяется как информация, известная узкому кругу лиц, разглашение которой может нанести вред законным интересам источника данной информации.
В юридической литературе, как правило, выделяются следующие признаки тайны:
- 1. тайна - это, прежде всего информация, сведения;
- 2. сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц;
- 3. сведения в силу закона не подлежат разглашению;
- 4. разглашение таких сведений влечет за собой юридическую ответственность лица, допустившего нарушение режима.
Еще в XIV в. французские адвокаты, первыми, по всеобщему признанию, объединившиеся в профессиональный цех, и рассудили: как станут люди доверять нам свою защиту, если не будут уверены в сохранении тайны сообщенного с глазу на глаз? Нет уверенности в сохранении тайны - нет доверия. Нет доверия - нет профессии. С тех пор профессиональная тайна почитается как одна из базовых основ адвокатуры. Она абсолютна и свята. Никто не может освободить адвоката от обязанности хранить доверенную ему тайну, кроме самого клиента.
Первоначальное представление об адвокатской тайне как объекте исследования можно получить, обратившись к ст. 8 Закона об адвокатской деятельности, в нормах которой данное правовое явление было впервые законодательно закреплено.
«Статья 8. Адвокатская тайна
- 1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
- 2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
- 3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации».
Содержание приведенных норм не исчерпывает сути определяемого явления. Эти нормы имеют узко прагматическую цель -- защитить адвокатскую тайну от «ведомственных мероприятий органов уголовного преследования» и прочих органов власти, поскольку устанавливают иммунитет адвоката от процессуальных и оперативно-розыскных действий, способных привести к нарушению адвокатской тайны.
Исходя из смысла рассматриваемых норм, можно заключить, что согласно Закону об адвокатской деятельности тайной защищена любая информация, полученная адвокатом в процессе профессиональной деятельности. Однако режим запрещения доступа к этой информации третьих лиц не является абсолютным и, за исключением свидетельского иммунитета, может быть преодолен судебным решением. Из нормы п. 3 ст. 8 также вытекает, что информация, не связанная с профессиональной деятельностью адвоката, не защищена адвокатской тайной.
За рамками законодательного определения оказался весьма значимый для адвокатской тайны аспект обязанности адвоката по отношению к доверителю и его тайне.
Не менее существенный недостаток рассматриваемого определения заключается в том, что тайна опосредуется в нем через саму информацию, то есть через предмет тайны. При всей практической значимости указанной нормы такой подход недостаточно точен, поскольку не учитывает сущности явлений данного рода.
Авторитетно утверждается, что «однозначного определения термина «адвокатская тайна» , а также «единства мнений относительно определения» данного термина в юридической литературе нет. Многие авторы, в частности М. С. Строгович, считали этот термин неудачным: «Суть вопроса не в тайне адвоката, а в том, чтобы обвиняемому и его близким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободно говорить адвокату все, что они считают нужным, без опасения, что сказанное будет обращена во вред обвиняемому». Другие обозначают адвокатскую тайну выражением «тайна судебного представительства», поскольку судебная защита -- разновидность представительства: «Адвокатская тайна» - это не точно, так как хранителем данной тайны может быть не только адвокат, но и защитник--представитель профсоюза, другое лицо, выполняющее функцию защиты. Встречается и иной термин -- «тайна судебной защиты». Наиболее точным является выражение М. Ю. Барщевского: «С того момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны. Сам факт обращения к адвокату -- уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента, содержание первичной консультации -- это тоже предмет адвокатской тайны.
Адвокатская тайна относится к доверительной информации, которая носит частноправовой характер, ее специальный режим обращения служит средством защиты частной жизни граждан. Особенность доверительных тайн состоит в том, что истинным владельцем этих сведений является их первоисточник (доверитель тайны). Поверенное лицо одновременно выступает и обладателем доверенных данных, и владельцем производной информации, которая была им получена на основе анализа доверенной ему информации. Данные сведения, бесспорно, переданы адвокату на добровольной, доверительной основе, и адвокат обязан хранить эту тайну как чужую. В свою очередь, адвокат анализирует полученную информацию и составляет адвокатское досье. Вся совокупность сведений содержащихся в адвокатском досье должна быть защищена адвокатом как адвокатская тайна.
Субъектом адвокатской деятельности согласно п. 1 ст. 1 и п. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности является адвокат -- лицо, имеющее соответствующий статус и оказывающее квалифицированную юридическую помощь на профессиональной основе. Получив в связи с поручением доверителя конфиденциальную информацию, он закрывает к ней доступ посторонним лицам, тем самым образуя тайну.
В отличие от отечественных правоведов, иностранные исследователи уделяют внимание проблеме соотношения независимости юриста и его права на профессиональную тайну. Некоторые из них склоняются к мнению, что адвокатской тайной должна быть защищена любая информация, связанная с оказанием юридической помощи, а не только информация владельцев адвокатского патента.
Отечественные правоведы придерживаются иного мнения. Поскольку именно независимый характер адвокатской деятельности исключает легитимность в данной сфере каких-либо иных существенных интересов, кроме интересов доверителя и интересов, правовой защиты, только адвокат может быть наделен соответствующими иммунитетами и правами в полном объеме.
Ни юриста, являющегося государственным или корпоративным служащим, ни предпринимателя, оказывающего юридические услуги, ни частное лицо, выступающее в роли судебного представителя, нельзя отнести к независимым профессиональным советникам.
Другая особенность адвоката состоит в наличии жестких корпоративных требований к нему. При отсутствии таковых профессиональная юридическая помощь может рассматриваться в качестве своего рода бизнеса, что совершенно не способствует доверию со стороны лиц, к ней прибегающих .
Интересы лиц, оказывающих юридическую помощь, но не являющихся адвокатами, прямо не вытекают из конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь (ст. 48 Конституции РФ) и, как правило, не согласуются с публичным интересом справедливого судебного разбирательства. Связанная с защитой этих интересов профессиональная тайна в достаточной мере защищена соответствующей нормой Закона об информации.
В большинстве стран тайна адвоката отчетливо обособлена в ряду очень сходных, но вовсе не тождественных ей тайн оказания профессиональной юридической помощи и судебного представительства. Доверитель потому и обращается к адвокату, что тот не связан иными интересами, нежели интересы правовой защиты, лежащие в основе адвокатской деятельности.
Только независимый адвокат может ассоциироваться в общественном сознании с публично-правовой функцией правовой защиты, только независимые адвокаты могут быть заинтересованы в создании адвокатского сообщества как влиятельной корпорации.
В условиях жесткого противостояния с процессуальными оппонентами, что особенно характерно для отечественной правовой традиции, адвокату очень важно выступать именно в качестве независимого субъекта общественных отношений и опираться на организованную поддержку адвокатского сообщества.
Само существование независимой адвокатской корпорации, скрепленной этическими правилами профессии, в известной мере обеспечивает доверителям качество и безопасность получения профессиональной юридической помощи.
Именно поэтому в странах Евросоюза только адвокаты, - а их деятельность подлежит обязательному дисциплинарному надзору - имеют бесспорное процессуальное право ссылаться на адвокатскую тайну. При отсутствии адвокатского мандата такое право может быть признано судом на основе представлений о принадлежности деятельности данного юриста к «специфическим» для адвокатуры видам юридической помощи и балансе интересов сторон.
Таким образом, субъектом адвокатской тайны может быть только адвокат либо лицо, прекратившее статус адвоката.
Согласно п. 2 и п. 3 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности оказывая квалифицированную юридическую помощь, адвокат:
«1) дает консультации и справки по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме;
- 2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
- 3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
- 4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
- 5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
- 6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
- 7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
- 8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
- 9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
- 10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
- 3. Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом».
Содержание перечисленных видов адвокатской деятельности свидетельствует о том, что адвокатская тайна может возникать в различном социально-правовом контексте. Однако независимо от вида оказываемой помощи все сведения, которые адвокат получает в связи с исполнением конкретного поручения, включая сам факт обращения к адвокату, защищены адвокатской тайной на основании п. 1 ст. 8 Закона об адвокатской деятельности.
Вместе с тем Конституционный Суд РФ в определении от 16 июля 2009 г. № 970-00 исключил из предмета адвокатской тайны сведения о выявленных при предъявлении обвинения доверителю нарушениях требований уголовно-процессуального закона.
Основу предмета, как правило, составляет информация, поверенная адвокату доверителем, то есть информация, известная только сторонам поверенного правоотношения. Информация как составляющая адвокатской тайны имеет особое значение. В данном случае такая информация применяется лицом, имеющим особый правовой статус, в ситуациях правового конфликта и в целях защиты основополагающих прав, свобод и интересов доверителя, что предполагает очень высокую степень профессиональной ответственности за целесообразность и конфиденциальность ее использования. Это не только ответственность адвоката перед его доверителем, это еще и ответственность перед адвокатским сообществом. Поэтому информация может быть использована только таким образом, чтобы не нарушить требования конфиденциальности. В отношении этой части предмета адвокатской тайны должен действовать абсолютный запрет на несанкционированный доступ со стороны третьих лиц.
К предмету адвокатской тайны также относится информация, которую собирает сам адвокат в процессе ознакомления с материалами соответствующего дела, работы с различными источниками и документами, имеющими отношение к конкретному поручению, в ходе опроса лиц, согласившихся предоставить необходимые сведения.
Этот вид информации не является тайной доверителя, однако ее сбор обусловлен необходимостью исполнения конкретного поручения и осуществляется только в интересах доверителя. Она служит необходимым дополнением информации и составляет с ней неразрывное единство в рамках предмета адвокатской тайны. Поэтому она также имеет абсолютно закрытый характер, несмотря на то, что сведения, собираемые адвокатом, могут быть известны третьим лицам.
Всю собранную из различных источников информацию адвокат обязан хранить в тайне и использовать только в связи с поручением доверителя и только в его интересах. Иное использование такой информации должно быть запрещено. Такой запрет имеет особое значение в случае адвокатской тайны. Общеизвестность или ограниченная кругом лиц-участников процесса известность каких-либо сведений в определенных ситуациях, связанных с неосторожным поведением (высказыванием) адвоката может нанести существенный вред доверителю, а также другим лицам, имеющим отношение к делу.
Таким образом, предмет адвокатской тайны складывается из двух основных видов информации: тайны доверителя, которая поверяется адвокату, и информации, собранной самим адвокатом из различных источников, которая тайной доверителя не является и может быть известна иным лицам.
В целом же адвокатская тайна формируется только самим адвокатом, который закрывает доступ к полученной им в связи с поручением доверителя конфиденциальной информации во избежание наступления негативных последствий от ее разглашения и неправомерного использования третьими лицами. Отсюда следует, что адвокатская тайна является тайной именно адвоката, а не его доверителя.
К предмету адвокатской тайны относится также содержание соглашения об оказании, юридической помощи, заключаемое между адвокатом и доверителем на основании ст. 25 Закона об адвокатской деятельности.
Объектом адвокатской тайны служат интересы доверителя. Они могут быть разнообразными: интересы в правовом конфликте, которые могут пострадать, если оппоненты получат доступ к информации, используемой адвокатом; любые другие интересы, которые иногда важнее для, доверителя, чем его интерес в следственном или судебном процессе и в других случаях, связанных с представительством адвоката.
Наряду с интересами доверителя, адвокатская: тайна; как всякая; профессионально-доверенная тайна, охраняет публичные интересы. В данном; случае такие интересы связаны с защитой отношений доверия в обществе, с обязанностями государства по соблюдению и защите прав человека, с обеспечением справедливости правосудия, а также с незыблемостью авторитета адвокатуры, как сообщества профессиональных правозащитников. Важнейшей частью рассмотренной совокупности интересов являются именно интересы доверителя, соблюдение которых позволяет обеспечивать все остальные интересы, охраняемые адвокатской тайной. В незыблемости иммунитета, а другими словами интересам доверителя, заинтересованы не только сам доверитель и его адвокат, но также государство и общество в целом. Следовательно, права и интересы доверителя не могут быть нарушены в процессе получения им квалифицированной юридической помощи. Более того, именно они должны соблюдаться прежде всего.
На этом основании обеспечение иммунитета доверителя рассматривается нами в качестве первостепенной задачи адвоката. Это в полной мере согласуется с двумя важнейшими принципами адвокатской деятельности -- принципом непричинения вреда интересам доверителя и принципом конфиденциальности.
Соблюдение первого принципа обусловлено нравственной и правовой невозможностью действовать в ущерб доверителю и предполагает, что информация может быть использована адвокатом только в той мере, в которой это необходимо и достаточно для оказания эффективной юридической помощи. Соблюдение адвокатом этого принципа, по сути, невозможно без установления доверительных отношений сторон.
В свою очередь, доверительность может быть обеспечена только, если адвокат соблюдает такой основополагающий принцип адвокатской профессии, как конфиденциальность, что означает неукоснительное исполнение обязанности хранить адвокатскую тайну, в том числе, при использовании информации.
Из этого следует, что адвокатская тайна представляет собой состояние запрета доступа к информации, составляющей ее содержание.
Обеспечить этот запрет может только особый порядок правового регулирования, выражающийся в определенном сочетании юридических средств и создающий желаемое социальное состояние и конкретную степень благоприятности для удовлетворения интересов субъектов права, то есть правовой режим.
Правовой режим адвокатской тайны -- это особый порядок правового регулирования, действующий в сфере оказания/получения квалифицированной юридической помощи и направленный на формирование и охрану иммунитета доверителя посредством установления запретов на несанкционированное получение, разглашение и/или иное неправомерное использование любой информации, ставшей известной адвокату. Юридическими средствами, обеспечивающими функционирование правового режима адвокатской тайны, являются: запреты, адресованные адвокату и иным лицам и гарантирующие конфиденциальность оказания/получения юридической помощи; право адвоката на тайну и обязанности по ее сохранению; ответственность адвоката и третьих лиц за нарушение установленных запретов.
Правовой режим адвокатской тайны создает конкретную степень благоприятности для удовлетворения интересов субъектов права. Это проявляется в том, что исполнение адвокатом обязанности хранить тайну обеспечивает неприкосновенность интересов доверителя, так или иначе зависимых от конфиденциальности профессионально значимой информации адвоката, а также исключает любое неправомерное использование этой информации.
Таким образом, адвокатская тайна -- это состояние запрета доступа к информации, составляющей ее содержание, посредством установления специального правового режима, направленного на реализацию конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи, а также формирование и охрану иммунитета доверителя путем: введения запретов на несанкционированное получение, разглашение или иное неправомерное использование любой информации, находящейся у адвоката в связи с его профессиональной деятельностью; закрепления права адвоката на тайну и обязанностей по ее сохранению; установления ответственности адвоката и третьих лиц за нарушение адвокатской тайны.
А. КУЧЕРЕНА
А. Кучерена, директор
адвокатского бюро "Аргумент" Московской
городской коллегии адвокатов, кандидат
юридических наук.
Адвокатская тайна -
необходимое условие существования
адвокатуры и одновременно процессуальная
гарантия полноты, объективности и
состязательности уголовного
судопроизводства.
Адвокат не может
оказывать результативную профессиональную
помощь доверителю до тех пор, пока между
ними не будет достигнуто полное
взаимопонимание. Доверитель должен
чувствовать абсолютную уверенность в том,
что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и
предоставленная им адвокату информация
останутся конфиденциальными, без
каких-либо требований или условий.
Следовательно, вопрос адвокатской тайны
можно охарактеризовать и как юридический, и
как этический.
Федеральный закон от 31
мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации" впервые
дает определение адвокатской тайны. Так, в
ст. 8 провозглашено, что адвокатской тайной
являются любые сведения, связанные с
оказанием адвокатом юридической помощи
своему доверителю.
Та же статья гласит:
"Адвокат не может быть вызван и допрошен в
качестве свидетеля об обстоятельствах,
ставших ему известными в связи с обращением
к нему за юридической помощью или в связи с
ее оказанием.
Проведение оперативно -
розыскных мероприятий и следственных
действий в отношении адвоката (в том числе в
жилых и служебных помещениях, используемых
им для осуществления адвокатской
деятельности) допускается только на
основании судебного решения.
Полученные в ходе оперативно - розыскных
мероприятий или следственных действий (в
том числе после приостановления или
прекращения статуса адвоката) сведения,
предметы и документы могут быть
использованы в качестве доказательств
обвинения только в тех случаях, когда они не
входят в производство адвоката по делам его
доверителей. Указанные ограничения не
распространяются на орудия преступления, а
также на предметы, которые запрещены к
обращению или оборот которых ограничен в
соответствии с законодательством
Российской Федерации".
В соответствии с
ч. 3 ст. 56 УПК РФ не подлежат допросу в
качестве свидетелей защитник
подозреваемого, обвиняемого - об
обстоятельствах, которые стали ему
известны в связи с участием в производстве
по уголовному делу; адвокат - об
обстоятельствах, которые стали ему
известны в связи с оказанием юридической
помощи.
В соответствии со ст. 91 УИК РФ
"переписка осужденного с защитником или
иным лицом, оказывающим юридическую помощь
на законных основаниях, цензуре не
подлежит", что является дополнительной
гарантией обеспечения сохранности
адвокатской тайны. Правда, законодатель
делает исключение из этого правила. Это
случаи, когда администрация
исправительного учреждения располагает
достоверными данными о том, что
содержащиеся в переписке сведения
направлены на инициирование, планирование
и организацию преступления либо вовлечение
в его совершение других лиц. В этих случаях
контроль почтовых отправлений, телеграфных
и иных сообщений осуществляется по
мотивированному постановлению
руководителя исправительного учреждения
или его заместителя. Вот только как такого
рода сведения поступают к администрации и
каким образом проверяется их достоверность
- отдельная тема разговора.
Совершенно
очевидно, что адвокат по делу, в котором он
участвует в качестве защитника, не вправе
оказывать конфиденциальное содействие
органам, осуществляющим оперативно -
розыскную деятельность. Досье адвокатов,
регистрационные карточки и т.п. должны
храниться в условиях, исключающих
возможность ознакомления с ними
посторонних лиц.
Указом Президента РФ
от 6 марта 1997 г. утвержден перечень сведений
конфиденциального характера. К ним, в
частности, относятся также и сведения,
составляющие адвокатскую тайну.
Содержание адвокатской тайны включает:
факт обращения в адвокатское образование
за помощью или отсутствие такового;
сведения о содержании, характере, мотивах
обращения; сведения о преступлении,
соучастниках, характере переписки
обвиняемого с адвокатом; любые другие
сведения, полученные в ходе рассмотрения
уголовного, гражданского,
административного дела и из материалов
дела; сведения о личной жизни доверителя,
почерпнутые как от него самого, так и в
процессе ознакомления с документами.
Субъект адвокатской тайны - лицо,
получившее сведения от человека,
обратившегося к нему именно как к адвокату.
Следует сделать оговорку, что, если в
дальнейшем обладатель адвокатской тайны
прекращает членство в адвокатском
сообществе, это не освобождает его от
обязанности хранить адвокатскую тайну.
Предполагается, что юристы, не входящие в
состав коллегий адвокатов, не связаны
обязанностью хранить адвокатскую тайну. В
то же время Федеральный закон "Об
адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации" прямо гласит, что
помощник адвоката и стажер адвоката
обязаны хранить адвокатскую тайну.
Адвокат должен сохранять
конфиденциальность по отношению к любому
доверителю, независимо от того, носят ли
обращения доверителя постоянный или
разовый характер. Правило
конфиденциальности должно применяться
безотносительно к тому факту, что другие
люди могут владеть такой же информацией.
Момент возникновения адвокатской тайны
определяется моментом обращения к адвокату
за юридической помощью. Сам факт обращения,
суть проблемы, содержание первичной
консультации - предмет профессиональной
тайны. Более того, если даже первоначально к
адвокату обратились родственники
доверителя, с которым впоследствии
соглашение заключено не было, общее правило
остается неизменным - вся информация,
полученная от этого родственника, -
адвокатская тайна.
Срок сохранения в
тайне сведений, составляющих адвокатскую
тайну, законом не установлен. Из этого
следует, что адвокат должен хранить
вверенную ему тайну не только во время
ведения дела, но и после его окончания,
независимо от стадии процесса, в котором
участвовал адвокат, а также от мотивов, по
которым поручение было прекращено.
Очевидно, что адвокат должен хранить
сведения, полученные им от доверителя,
бессрочно. Среди юристов бытует мнение, что
из данного правила возможны исключения,
когда сведения, ставшие известными
адвокату в связи с исполнением
профессиональных обязанностей, могут быть
обнародованы, если они послужат
реабилитации доверителя. Думается, с таким
мнением можно согласиться при получении
согласия родственников умершего
доверителя.
Также часть юристов
допускает возможность разглашения
адвокатской тайны при условии, если
доверитель сообщает адвокату о готовящемся
преступлении, которое еще можно
предотвратить, например акт терроризма. Эта
точка зрения, на мой взгляд, не бесспорна.
Получается, что адвокат в данном случае
ставит интересы общества или другого лица
превыше интересов своего доверителя. Так
или иначе, к какому бы выбору адвокат ни
пришел, следует предупредить подзащитного
о возможных уголовно - правовых
последствиях его деяния и настоять на
необходимости доверителя воздержаться от
уголовно наказуемого деяния или на
необходимости предотвратить его.
Обвиняемый, согласно ст. 47 УПК РФ, в рамках
обеспечения своего права на защиту может
представлять доказательства и защищать
свои права и законные интересы любыми
другими средствами и способами, не
противоречащими закону. Следовательно,
если в сообщаемой в качестве доказательств
информации есть сведения, составляющие
государственную тайну, то обвиняемый
вправе сообщить их защитнику, если это
необходимо для построения линии защиты.
Более того, Закон РФ "О государственной
тайне" от 21 июля 1993 г. (в ред. Федерального
закона от 6 октября 1997 г. с изменениями,
внесенными Постановлением
Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г.), в
частности ст. 21.1, предусматривает особый
порядок допуска некоторых категорий лиц к
государственной тайне. Так, члены Совета
Федерации, депутаты Государственной Думы,
судьи на период исполнения ими своих
полномочий, а также адвокаты, участвующие в
качестве защитников в уголовном
судопроизводстве по делам, связанным со
сведениями, составляющими государственную
тайну, допускаются к сведениям,
составляющим государственную тайну, без
проведения проверочных мероприятий,
предусмотренных законом. Указанные лица
предупреждаются о неразглашении
государственной тайны, ставшей им
известной в связи с исполнением ими своих
полномочий, и о привлечении их к
ответственности в случае ее разглашения, о
чем у них отбирается расписка.
Сохранность государственной тайны в таких
случаях гарантируется путем установления
ответственности указанных лиц федеральным
законом.
Кстати, до 1996 г. в практике были
случаи, когда адвокаты отстранялись от
участия в качестве защитника в
производстве по уголовным делам, связанным
с государственной тайной, ввиду отсутствия
у них специального допуска к
государственной тайне. Неопределенность в
этом вопросе была устранена Постановлением
Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г.,
признавшим распространение ст. 21 Закона РФ
"О государственной тайне" на адвокатов,
участвующих в качестве защитников в
уголовном судопроизводстве, и отстранение
их от участия в деле в связи с отсутствием
допуска к государственной тайне не
соответствующим Конституции РФ.
Таким
образом, если информация, содержащая
государственную тайну, может быть
использована защитой в интересах
обвиняемого, то он вправе сообщить
защитнику любые сведения, и это не может
быть признано разглашением
государственной тайны и квалифицироваться
в качестве уголовно наказуемого деяния. В
противном случае нарушается право на
защиту обвиняемого. Защитник здесь
выступает как управомоченное лицо,
которому государственная тайна может быть
доверена в рамках исполнения им
профессиональных обязанностей.
ССЫЛКИ
НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"КОНСТИТУЦИЯ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
(принята
всенародным голосованием 12.12.1993)
ЗАКОН РФ
от 21.07.1993 N 5485-1
"О ГОСУДАРСТВЕННОЙ
ТАЙНЕ"
"УГОЛОВНО - ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
от 08.01.1997 N 1-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 18.12.1996)
"УГОЛОВНО -
ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ"
от 18.12.2001 N 174-ФЗ
(принят
ГД ФС РФ 22.11.2001)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от
31.05.2002 N 63-ФЗ
"ОБ АДВОКАТСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И АДВОКАТУРЕ В РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ"
(принят ГД ФС РФ 26.04.2002)
УКАЗ Президента РФ от 06.03.1997 N 188
"ОБ
УТВЕРЖДЕНИИ ПЕРЕЧНЯ СВЕДЕНИЙ
КОНФИДЕНЦИАЛЬНОГО ХАРАКТЕРА"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Конституционного Суда РФ от
27.03.1996 N 8-П
"ПО ДЕЛУ О ПРОВЕРКЕ
КОНСТИТУЦИОННОСТИ СТАТЕЙ 1 И 21 ЗАКОНА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОТ 21 ИЮЛЯ 1993 ГОДА "О
ГОСУДАРСТВЕННОЙ
ТАЙНЕ" В СВЯЗИ С
ЖАЛОБАМИ ГРАЖДАН В.М. ГУРДЖИЯНЦА, В.Н.
СИНЦОВА,
В.Н. БУГРОВА И А.К. НИКИТИНА"
Законность, N 2, 2003
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУК
Государственное образовательное учреждение Высшего профессионального образования
Уральская государственная юридическая академия
Институт государственного и международного права (заочная форма обучения)
Кафедра: Философии и социологии
Контрольная работа
По предмету: Профессиональная этика юриста.
Тема: Адвокатская тайна
Выполнила Савина Ирина
Екатеринбург 2013
Введение
Адвокатская тайна: понятие, смысл, назначение
Субъекты-носители адвокатской тайны, ее временные и пространственные границы
Этические проблемы сохранения адвокатской тайны
Заключение
Список литературы
Введение
Профессия юриста заключается в деятельности на оказание юридической помощи гражданам и организациям на профессиональной основе, стремится защитить права и интересы гражданина. По большому счету, гражданин свободен в выборе адвоката. Обращение за профессиональной юридической помощью, происходит тогда, когда не все в жизни индивида складывается благополучно. Следует констатировать, что нередки случаи, при которых обращение к юристу, происходит слишком поздно, тогда как своевременная консультация смогла бы спасти положение. Адвокату, необходимо рассказать иногда самое сокровенное. Перед адвокатом необходимо, сбросив маску, открывать самые потаенные уголки души.
В настоящее время, в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», адвокатом признается лицо, которое приобрело этот статус в соответствии с правилами, утвержденными этим законом, внесенное в реестр адвокатов и получившее удостоверение в федеральном органе юстиции.
И именно на данное лицо распространяется профессиональная обязанность сохранять в тайне сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи (ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Закон может измениться, а суть его нет. Адвокат так и останется профессиональным защитником вне зависимости от формы объединения (коллегия, адвокатская палата, бюро, кабинет и т.п.). И круг сведений, которые клиент может сообщить адвокату, очень широк.
1. Адвокатская тайна: понятие, смысл, назначение
Адвокатской тайне посвящена статья 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», принятого Государственной Думой 26 апреля 2002 года, наиболее емко отражающая содержание этого понятия, которая гласит:
Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
Проведение оперативно - розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилищных и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно - розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.
М.Ю. Барщевский пишет такое выражение об адвокатской тайне: «С того момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны. Сам факт обращения к адвокату - уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента, содержание первичной консультации - это тоже предмет адвокатской тайны. Более того, если даже первоначально к адвокату обратился не сам будущий клиент, а кто-либо из его родственников, с которым впоследствии никакого соглашения о ведении дела не заключалось, общее правило остается неизменным - вся информация, полученная от этого родственника, даже сам факт его обращения суть адвокатская тайна».
В понятие адвокатской тайны следует включать не только информацию и факты, ухудшающие положение обвиняемого, но и все иные данные, которые по каким-либо соображениям последний рассчитывал скрыть от органов дознания, предварительного следствия и суда, а также информацию, которая в целом способна улучшить положение обвиняемого (подозреваемого), но обнародование которой адвокат, исходя из тактики защиты, считает преждевременным.
.Сам факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие его к такому обращению;
.Любые сведения, сообщенные обвиняемым (подозреваемым) адвокату, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;
.Любые сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью;
.Сведения о личной жизни граждан, полученные в ходе производства следственных действий и почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;
.Сведения, содержащиеся в легальной переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым), либо лицом, обращавшимся за юридической помощью, а также содержащиеся в адвокатских досье.
В свою очередь, непосредственное содержание этой деятельности, связанной прежде всего с получением информации, а также с ее использованием на условиях конфиденциальности, позволяет получить представление о предмете адвокатской тайны. Оказывая юридическую помощь, адвокат: žДает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме.
žСоставляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера.
žПредставляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве.
žУчаствует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве.
žУчаствует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях.
žУчаствует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов.
žПредставляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.
žПредставляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации.
žУчаствует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.
Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. Подавляющее большинство видов адвокатской деятельности связано с представительством, и, соответственно, в этих случаях речь идет о поверенной тайне. Правовое консультирование также является важным видом адвокатской деятельности и предполагает наличие в соответствующих случаях режима конфиденциальности, связанного только с обязательствами неиспользования и неразглашения информации доверителя. И в том и в другом случае адвокатская тайна имеет одинаковую правовую защиту от доступа к ней третьих лиц, а также от ее нарушения самим адвокатом, одинаковое правовое состояние - правовой режим. Согласно определению Н.И. Матузова и А.В. Малько, основные признаки правовых режимов состоят в том, что они: žимеют цель специфическим образом регламентировать конкретные области общественных отношений, выделяя во временных и пространственных границах те или иные субъекты и объекты права;
žпредставляют собой особый порядок правового регулирования, состоящий из юридических средств и характеризующийся определенным их сочетанием.
Все эти признаки характерны для адвокатской тайны. Она установлена в законодательстве и обеспечена государством.
2. Субъекты - носители адвокатской тайны, ее временные и пространственные границы
Исходя из определения, выделяют круг субъектов адвокатской тайны. К субъектам этой тайны относятся: ) адвокат в предпроцессуальный период его деятельности, т.е. до заключения соглашения о защите или представительстве; ) адвокат в любой из порученных ему процессуальных ролей (защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, представитель в гражданском и административном процессе); ) защитник, не являющийся адвокатом (представитель профсоюза, другой общественной организации, трудового коллектива, общественный защитник, близкий родственник, законный представитель обвиняемого, другое указанное обвиняемым лицо, допущенное судом в качестве защитника); ) представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, не являющийся адвокатом; ) члены президиума коллегии адвокатов при рассмотрении вопроса о дисциплинарной ответственности адвоката, поведении адвоката в процессе (это положение надо включить в закон); ) переводчик, участвовавший в беседах адвоката со своим подзащитным (и это надо предусмотреть в законе); ) стажер и помощник адвоката (п. 3 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ"). Перечень субъектов тайны судебного представительства, указанный в законе, не является полным. В частности, в ст. 53 УПК РФ обязанность хранить в тайне доверенные сведения возложена лишь на защитника. В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо о допуске которого ходатайствует обвиняемый" (ст. 49 УПК РФ). Следовательно, эти лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя. Исходя из нормы ст. 51 УПК РФ, защитник - представитель профсоюза или иной общественной организации не вправе сообщить этим организациям тайну защиты, доверенную ему обвиняемым. Таким образом, представитель приобретает известную самостоятельность по отношению к выделившей его организации. Это правильно, так как защита несовместима с разглашением доверенных защитнику тайн. Запрещая допрашивать в качестве свидетелей представителей потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, представителей выделенных юридическим лицом (п. 9 ст. 42 УПК РФ) или иной общественной организацией (п. 4 ст. 44 УПК РФ), закон не содержит запрета сообщать доверенные представителю тайны своей организации по ее требованию. Значит, следователю и суду сообщать тайну нельзя, а общественной организации - можно. Близкие родственники и законные представители несовершеннолетних обвиняемых и потерпевших (гражданских истцов, гражданских ответчиков) несут моральную обязанность не разглашать тайны, доверенные им представляемыми. Как видим, адвокатская тайна не всегда является профессиональной, поскольку она может быть доверена и непрофессионалам. Обязанность не разглашать секреты различной степени важности (государственные, военные, служебные, экономические, научные, банковские и т. д.) налагается на лиц, достоянием которых они стали по службе или работе, и считается столь важной, что нарушение ее признается криминалом. Уголовно - правовая ответственность за разглашение перечисленных в УК РФ категорий сведений распространяется и на адвокатов, оказавшихся при ведении дел или при консультировании носителями таких сведений - независимо от дачи каких-либо подписок о неразглашении. Об этом не следует забывать, тем более что согласно решению Конституционного Суда Российской Федерации любой адвокат, а не только имеющий специально оформленный допуск, может быть теперь приглашен для осуществления защиты по делу, содержащему секретные сведения. адвокатский тайна этический правовой 3. Этические проблемы сохранения адвокатской тайны
Адвокат обязан учитывать позицию подзащитного, желание сохранить в тайне как благоприятные, так и неблагоприятные сведения. Защитник, не имеет права сообщать - никому и нигде - сведения о преступлениях, о личной жизни подзащитного или обратившегося за юридической помощью, сведения, полученные из материалов дела, и т.д. Данное поведение адвоката является прямым следствием соблюдения им правил адвокатской этики. Вместе с тем мотивы отказа принять поручение также относятся к адвокатской тайне. Адвокат должен держать в строгой тайне всю информацию, касающуюся обстоятельств и фактов, сообщенных ему клиентом или ставших известными адвокату в связи с выполнением поручения, а также сам факт обращения к нему того или иного клиента, и не должен разглашать такую информацию, пока не будет на то определенно и однозначно уполномочен клиентом, а также если это потребуется на основании закона. Адвокат не может оказывать результативную профессиональную помощь клиенту до тех пор, пока между ними не будет достигнуто полное взаимопонимание. В то же время клиент должен чувствовать абсолютную уверенность и возможность действовать исходя из того, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без каких - либо на то специальных требований или условий со стороны клиента. Адвокат не должен раскрывать имя лица, которому он предоставляет консультацию или которое его приглашает для выполнения поручения до тех пор, пока это не потребуется исходя из сути решаемой проблемы (вопроса). Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи (ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Гражданин может рассчитывать на полноценную юридическую помощь, гарантированную ему Конституцией, только в том случае, если он сможет довериться адвокату - без опаски и сомнений. Эту возможность и обеспечивают нормы права, налагая на адвоката обет молчания. Между тем положение адвоката не столь просто, как следует из лаконичного предписания закона. Пока секреты клиента касаются отношений, регулируемых Гражданским, Жилищным или Семейным кодексами требования адвокатской тайны никаких сомнений не вызывают. Однако доверенные адвокату сведения могут быть связаны с совершенным тяжким преступлением или с угрозой посягательства на жизнь, здоровье, безопасность, имущество отдельных лиц или множества людей, на безопасность государства, общества - и тогда сохранение тайны полученных сведений вступает в противоречие с моральным долгом гражданина и просто порядочного человека. (Имеется в виду именно моральный - и никакой другой - долг, поскольку Уголовным кодексом нет ответственности за недоносительство). О совершенном его клиентом преступлении адвокат обязан умолчать. При состоявшемся действии сообщение о нем может преследовать одну цель - кару. Несмотря на общественную пользу такого поступка, адвокат при этом выступает как помощник карательных органов государства, т.е. действует в явном противоречии с принципами и природой адвокатуры как института. Нарушивший обязанность молчания адвокат совершает в данном случае грубый профессиональный проступок и ставит себя вне рядов корпорации. Разглашение информации, необходимое для предотвращения преступления, будет законным, если у адвоката имеются достаточные основания предполагать, что существует реальная вероятность совершения преступления и неизбежно складывается ситуация, когда предупреждение преступления путем разглашения информации является единственной возможностью для его предотвращения. Разглашение конфиденциальной информации допускается только в следующих случаях: žРазглашение конфиденциальной информации также может быть оправдано в целях взыскания гонорара адвоката с клиента в судебном порядке, или при выступлении самого адвоката (партнеров адвоката, помощников, ассоциаторов или вспомогательного персонала юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро) в суде против любого необоснованного утверждения клиента или его представителей (родственников) или иных лиц по поводу противозаконных действии или проступков адвоката, выполнявшего поручение клиента, но только в той мере, в которой это необходимо в целях наиболее эффективного представления интересов адвоката объединения адвокатов, в котором он работает (работал). Разглашение конфиденциальной информации адвокатом возможно также и в том случае, когда необходимо в интересах клиента или его правопреемников, а получение соответствующего разрешения от клиента оказывается объективно невозможным в разумный срок.
žКогда разглашение конфиденциальной информации требуется по закону или по правомерному требованию суда соответствующей юрисдикции, адвокат всегда должен заботиться о том, чтобы не предоставить больший объем информации, чем это необходимо. Адвокат, обладающий информацией, которая является конфиденциальной государственной информацией или конфиденциальной коммерческой информацией об организации или физическом лице, полученной адвокатом в то время, когда он был государственным служащим либо сотрудником данной организации, не должен представлять интересы клиента, находящиеся или могущие привести к конфликту интересов с той организацией или с тем лицом, в отношении которых адвокат обладает конфиденциальной информацией, полученной в силу названных причин.
К случаям, не допускающим возможность использования конфиденциальной информации относится: ) Доверительные отношения между адвокатом и клиентом не позволяют адвокату использовать какую бы то ни было конфиденциальную информацию, предусмотренную этическими нормами, для собственной выгоды, или для выгоды третьей стороны, или в ущерб клиенту. Адвокат, который занимается литературной деятельностью, пишет автобиографию, воспоминания и тому подобное либо осуществляет преподавательскую, научную деятельность, должен не допускать распространения конфиденциальной информации и в этих случаях. ) Адвокат не должен допускать возможности распространения конфиденциальной информации, касающейся или полученной от одного клиента другому. Несмотря на то что последний может потребовать или ожидать от адвоката такую информацию, он должен отказываться от ее разглашения и использования. Установив во время беседы с лицом, обратившимся с просьбой о ведении дела, что ранее у него получала консультацию другая сторона по этому же делу, адвокат должен отказаться от принятия поручения. ) Адвокат должен избегать, несдержанного (неосторожного) общения, даже с супругом(ой) или членами семьи, по вопросам, касающимся дел клиента, и должен остерегаться любых бесед, касающихся конкретных выполняемых им поручений, даже без упоминания имени клиента или иной возможности идентификации личности последнего. Более того. адвокат не должен повторять никаких сплетен или информации о личности клиента и его делах, которые могли быть случайно услышаны адвокатом или ему рассказаны. Конфиденциальная информация может распространяться с соответствующего, конкретно выраженного разрешения клиента. В некоторых случаях такое разрешение может подразумеваться. Также адвокат может раскрывать информацию по делу клиента своим партнерам или сотрудникам своей юридической консультации (фирмы, бюро, кабинета) и, по мере необходимости, техническому персоналу - таким сотрудникам, как: секретари, машинистки, референты и другие вспомогательные служащие. Это подразумевает обязанность адвоката в случае разглашения информации внушить коллегам, студентам, помощникам и другому персоналу важность соблюдения правила и принципов конфиденциальности (как в период осуществления профессиональной деятельности, так и по ее завершении) и разъяснить им, что эти правила и принципы распространяются на них в той же мере, что и на самого адвоката. Если доверитель адвоката по каким-либо соображениям счел возможным раскрыть содержание материалов, составляющих тайну, нельзя считать, что адвокат во всех случаях освобождается от необходимости ее хранить. Следует учитывать, что информация, исходящая от адвоката, может быть воспринята как несравненно более авторитетная и значимая, чем сообщение его доверителя, она может получить большой резонанс и нанести ущерб интересам лиц, в деле не участвующих. Срок хранения сведений, обладателем которых стал адвокат в связи с оказанием им юридической помощи, законом не установлен. Из этого следует, что адвокат должен хранить вверенную ему тайну не только во время ведения дела, но и после его окончания, независимо от стадии процесса, в которой участвовал адвокат, а также от мотивов, по которым поручение было прекращено по желанию клиента либо по инициативе поверенного. Осмотры и выемки документации адвокатов - регистрационных карточек, журналов учета, досье - нельзя оправдать никакими соображениями. Адвокатская тайна неприкосновенна, и всякие попытки завладеть ею, кем бы они ни предпринимались, - это серьезное нарушение законности, направленное на подрыв адвокатуры. Необходимо установить уголовную ответственность за действия должностных лиц, направленные на завладение тайной судебного представительства, а также и самих адвокатов - за разглашение этой тайны. Могут заметить, что следственные органы и прокуратура обязаны возбудить уголовное дело, если адвокат совершил преступление, и произвести необходимые следственные действия. Это правильно. Если адвоката обвиняют в совершении действий, которые и в самом деле являются преступными (например, посредничество во взяточничестве), то следственные органы могут применять все предусмотренные законом меры раскрытия преступления. Однако и в этих случаях обыски в юридических консультациях, осмотры и выемки документов, содержащих адвокатскую тайну, не вызываются необходимостью и не могут быть допущены. Иногда адвокат не защищен от недобросовестных, подвергнутых психологической обработке клиентов. Во избежание этого целесообразно установить в законе, что не только адвокат, но и его клиент не может быть допрошен об обстоятельствах уголовного дела, обсуждавшихся между ними при встрече наедине. Показания таких клиентов следовало бы исключать из числа допускаемых доказательств. Все притязания следователей и прокуроров на вторжение в сферу адвокатской тайны, осмотры и изъятия документов в юридических консультациях должны быть отклонены самым решительным образом. Кроме тайны судебного представительства, адвокат обязан не разглашать и тайну предварительного следствия, если он предупрежден об этом (ст. 53 УПК РФ). Но эту тайну он может сообщить своему подзащитному. Утаивание адвокатом содержания дела от своего подзащитного - это нелепость, мешающая установлению деловых отношений между этими лицами, согласовыванию позиций и эффективному осуществлению защиты. Необходимость адвокатской тайны диктуется соображениями о доверительном характере взаимоотношений между защитником и подзащитным, без чего само существование адвокатуры было бы немыслимо. Клиент должен быть абсолютно уверен, что адвокат не разгласит и не использует ему во вред доверенные тайны и другие сообщенные сведения. Если было бы иначе, то граждане не стали бы обращаться за юридической помощью в адвокатуру, что привело бы к снижению уровня законности в стране и ослаблению гарантий прав личности. Без адвокатуры нельзя всерьез говорить об охране правопорядка. А где адвокатура, там и адвокатская тайна. Можно указать несколько основных гарантий сохранения адвокатской тайны: ) требование закона (ст. 53 УПК РФ) не разглашать сведения, сообщенные в связи с осуществлением защиты и представительства, адресованное адвокату, представителю профсоюза или общественной организации (надо распространить это требование и на других судебных представителей). Так в п. 2 ст. 53 УПК РФ сказано: Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со статьей 310 УК РФ, кроме того, в п. 6 ст. 44 УПК РФ указано: Гражданский истец не вправе разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования гражданский истец несет ответственность в соответствии со статьей 310 УК РФ; ) запрет допрашивать в качестве свидетеля защитника обвиняемого - об обстоятельствах дела, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника (п. 3 ст. 56 УПК РФ), и адвоката, представителя общественной организации - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя (п. 3 ст. 56 УПК РСФСР): Не подлежат допросу в качестве свидетелей: защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу; адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи; ) запрет допрашивать в качестве свидетеля представителя по гражданскому делу, в частности такого, который ранее выступал в качестве защитника того же лица по уголовному делу, - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника; ) разрешение встреч защитника с обвиняемым (подсудимым, осужденным) наедине без ограничения их количества и продолжительности; ) отсутствие уголовной ответственности за недоносительство о любом преступлении, ставшем известным со слов обвиняемого, его родственников, близких; ) сведения, составляющие предмет адвокатской тайны, не могут служить доказательствами в производстве по уголовным, гражданским и административным делам, по которым адвокат оказывал юридическую помощь, а также при осуществлении конституционного судопроизводства с участием данного адвоката; ) в соответствии с законом проведение оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения; ) запрещается требовать от адвокатов, стажеров, работников президиума коллегий адвокатов, юридических консультаций, адвокатских бюро, фирм и кабинетов каких-либо сведений, связанных с сказанием юридической помощи. Эти лица не вправе разглашать, а также использовать эти сведения в своих интересах или интересах третьих лиц. Под адвокатской неприкосновенностью, на наш взгляд, следует понимать те организационные и правовые гарантии, которые создает государство для эффективной деятельности адвоката. Создание таких гарантий является необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи как одного из основных прав человека. Действующие международно-правовые акты указывают на то, что правительство должно обеспечить адвокатам: а) возможность исполнить все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства; б) возможность свободно передвигаться и консультировать клиента в своей стране и за границей; в) невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами; г) там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением профессиональных обязанностей, они должны быть адекватно защищены властями; д) адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей; е) суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения; ж) адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе; з) обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе - не позднее окончания расследованная и до судебного рассмотрения дела.
Заключение
Действующее законодательство России содержит некоторые положения, создающие гарантии независимости адвокатской деятельности от неуместного вмешательства государства. Не секрет, что адвокат, ведущий дело, часто бывает неудобной фигурой для следователя, осуществляющего предварительное следствие, прокурора, надзирающего за ним, и т.д. Желая избавиться от «неудобного» адвоката, правоохранительные органы начинают оказывать на него «воздействие». Следствием чего является нарушение прав граждан на получении квалифицированной юридической помощи. В этой связи адвокат сам нуждается в наличии правовых и организационных гарантий своей деятельности. Уголовно-процессуальный кодекс РФ относит адвоката к категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам (ст. 447 УПК РФ). Закон предусматривает особый порядок возбуждения уголовного дела в отношении адвоката, задержания, ареста адвоката, привлечения его в качестве обвиняемого, а также рассмотрения уголовного дела судом. Решение о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката в соответствии с УПК РФ принимается прокурором на основании заключения судьи районного суда, по месту совершения деяния содержащего признаки преступления (ст. 447 УПК РФ). Также такие гарантии предусмотрены в федеральном законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". В законе закреплено, что свое мнение по вопросам порученного дела адвокат определяет независимо от мнения и оценок каких-либо органов и должностных лиц, в том числе коллегии адвокатов. Взаимоотношения адвокатов с доверителями определяются требованиями его профессионального долга. В коллегии адвокатов не должны устанавливаться взаимоотношения, которые противоречили бы самостоятельности и независимости адвоката в его профессиональной деятельности. Задержание, арест, проникновение в жилище или рабочее помещение адвоката, в личный или используемый им транспорт, производство там обыска или выемки, личный обыск адвоката, арест и выемка его корреспонденции, арест принадлежащих ему документов и имущества, проведение в отношении него оперативно-розыскных мероприятий по закону не могут осуществляться иначе, как на основании решения суда и только в связи с уголовным преследованием этого адвоката. В соответствии с законом президиуму коллегии адвокатов должно незамедлительно сообщаться о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката, привлечении его в качестве обвиняемого по уголовному делу, а также о применении к нему принудительных мер. Представитель президиума коллегии адвокатов вправе незамедлительно получить свидание с задержанным или арестованным адвокатом.
Список использованной литературы
1.Смирнов В.Н, Смыкалин А.С. Адвокатура и адвокатская деятельность: Учебное пособие.- Екатеринбург: Издательский дом «Уральская государственная юридическая академия», 2009. - 304с.
.Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. Серия «Высшее образование» - Ростов н/Д: «Феникс», 2004. - 256с.
3.Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие. - М.: "Деловой двор", 2009.
4.Демидова Л.А. Адвокатура в России. Учебник Юридический Дом "Юстицинформ", 2006 г.
.Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»
.Кодекс профессиональной этики адвоката (принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.) (с изменениями и дополнениями, утвержденными третьим Всероссийским съездом адвокатов 5 апреля 2007 г.)
Адвокатская тайна включает в себя те сведения, которые
сообщены адвокату в силу носимого им звания и разглашение которых противоречит
интересам лица, их сообщившего. Адвокатская тайна абсолютна.
И это не привилегия
адвоката, а иммунитет доверителя, вытекающий из ст. 51 Конституции РФ,
гарантирующей не свидетельствовать против себя и своих родственников. Один из основополагающих принципов адвокатской деятельности -
обязанность адвоката хранить профессиональную тайну. Адвокат не может оказывать
результативную профессиональную помощь клиенту до тех пор, пока между ними не
будет достигнуто полного взаимопонимания основанного на абсолютном доверии. В
то же время, клиент должен чувствовать абсолютную уверенность и возможность
действовать исходя из того, что вопросы обсуждаемые с адвокатом и
предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без
каких-либо на то специальных требований или условий со стороны клиента. Доверие к адвокатуре со стороны общества нельзя записать в
текст закона, оно формируется из поведения каждого адвоката в отдельности и всей
адвокатуры в целом, призванной служить обществу, оказывая правовую помощь
нуждающимся в ней. Принцип адвокатской тайны установлен законом и,
следовательно, является правовой нормой, определяющей в ряде случаев права и
обязанности участников процессуальной деятельности при отправлении правосудия.
Вместе с тем это процессуальное правило, относящееся прежде всего к адвокатам,
имеет глубоко нравственное содержание, что делает его одним из важнейших
принципов профессиональной адвокатской этики. Адвокат должен сохранять конфиденциальность по отношению к
любому клиенту, независимо от того является ли клиент постоянным или обращается
за оказанием разовой помощи. Адвокат обязан в одинаковой степени сохранять в
тайне как сведения, полученные им от клиента, так и информацию о клиенте,
предоставленную ему в процессе оказания услуг клиенту. Этическое правило
конфиденциальности должно применяться безотносительно к тому факту, что другие
лица могут владеть такой же информацией. Конфиденциальность взаимоотношений адвоката и доверителя,
гарантирующая соблюдение адвокатской тайны является публично - правовым
принципом и охватывает не только и не столько интересы адвоката и его клиента, а
осуществляется, прежде всего, в интересах правосудия, конкретного гражданина,
обратившегося к адвокату за юридической помощью, и, в конечном счете, всего
гражданского общества. Важность этого принципа для уголовного судопроизводства состоит в том, что там
адвокат является покровителем своего доверителя, его вторым я. Адвокат как бы
сливается в одно целое со своим доверителем. Естественно ни один человек не
захочет рассказывать свои тайны другому, если будет хотя бы допускать, что они
могут стать достоянием иных лиц, тем более, если такие знания могут быть
обращены ему во вред обвиняющей стороной. Сущность адвокатской деятельности держится на абсолютном доверии клиента своему
адвокату, основанному на полной уверенности первого, что все сведения,
переданные им адвокату, ни при каких обстоятельствах не станут достоянием
гласности. В российском законодательстве адвокатская тайна регулируется следующим образом.
В соответствии с Указом Президента РФ «Об утверждении перечня сведений
конфиденциального характера» от б марта 1997г. № 188, к сведениям, связанным с
профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен, отнесена и
адвокатская тайна. Понятие адвокатской тайны и ее содержание дано в статье 8 Федерального закона
«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»: «адвокатской тайной являются
любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему
доверителю». Кодекс профессиональной этики адвоката более детально раскрыл это понятие и к
таким сведениям относит: факт обращения к адвокату, включая имена и названия
доверителей; все доказательства и документы, собранные адвокатом в
ходе подготовки к делу; сведения, полученные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в
процессе оказания юридической помощи; всё адвокатское производство по делу; условия соглашения об оказании юридической помощи,
включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем; любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом
юридической помощи. Все эти сведения, перечень которых не носит исчерпывающего
характера, являются объектом адвокатской тайны. В действующем российском законодательстве содержатся существенные гарантии для
адвокатов, которые позволяют им соблюдать адвокатскую тайну, а доверителю
придают уверенность в том, что он может смело делиться с адвокатом своими
секретами. Гарантиями защиты тайны доверителя являются следующие
законоположения: 1. Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи
с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя (ст.6 Закона
об адвокатской деятельности и адвокатуре).
2. Адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого не
подлежит допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными
в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием
(ст. 56 УПК РФ).
3. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве
свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему
за юридической помощью или в связи с ее оказанием (ст. 8 Закона об адвокатской
деятельности и адвокатуре).
4. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и
следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных
помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности)
допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе
оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения, предметы и
документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в
тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его
доверителей (ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).
5. Негласное сотрудничество адвоката с органами,
осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается (Ст.6 Закона об
адвокатской деятельности и адвокатуре).
6. Подозреваемым и обвиняемым предоставляются свидания с
защитником с момента фактического задержания. Свидания подозреваемого или
обвиняемого с его защитником могут иметь место в условиях, позволяющих
сотруднику места содержания под стражей видеть их, но не слышать (Ст. 18 ФЗ от
15 июля 1995 г. N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в
совершении преступлений").
Все эти положения действующего российского законодательства создают условия для
нормального осуществления правосудия в нашей стране и позволяют гражданам,
обратившимся за оказанием юридической помощи к адвокату, абсолютно свободно
рассказывать ему о случившемся событии, не испытывая боязни передачи
конфиденциальных сведений, чувствовать себя информационно защищенными от
незаконного использования этой информации. В заключение, хотим также отметить еще одно важное этическое
правило: доверительные отношения между адвокатом и клиентом не позволяют
адвокату использовать какую бы то ни было конфиденциальную информацию,
предусмотренную этическими нормами для собственной выгоды или для выгоды третьей
стороны, или в ущерб клиенту. Если у Вас возникли ещё какие-либо дополнительные вопросы
относительно адвокатской тайны, или если Вы не знаете, как действовать в той или
иной ситуации в отношении сведений, которые должны храниться в режиме абсолютной
секретности и составлять адвокатскую тайну, обращайтесь к адвокату за
дополнительными разъяснениями. Вопрос 40. Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Последствия нарушения адвокатской тайны.
Согласно ст. 8 Закона об адвокатуре адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Обязанность адвоката хранить профессиональную тайну является одним из основополагающих принципов адвокатской деятельности. Тайна адвоката является одной из гарантий независимости адвоката, условием формирования доверительных отношений с лицом, обратившимся за юридической помощью, и важной предпосылкой ее обеспечения адвокатом как субъектом доказывания в любом из видов судопроизводства. Клиент должен чувствовать абсолютную уверенность и возможность действовать исходя из того, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без каких-либо на то специальных требований или условий со стороны клиента. Адвокаты не имеют права разглашать тайну никогда и ни при каких обстоятельствах, за исключением случая самозащиты. Адвокат имеет право без такого согласия использовать сообщенные ему сведения при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному либо уголовному делу. Отступление от предмета тайны связано с взаимоотношениями адвокатуры и адвокатов с налоговыми органами. В соответствии с Определением КС РФ от 17.06.2008 № 451-О-П налоговые органы вправе требовать от адвокатов и адвокатских образований сведения, которые необходимы для оценки налоговых последствий сделок, заключаемых с клиентами. Освобождение адвокатов и адвокатских образований от обязанности представлять в налоговые органы информацию и документы, подтверждающие полноту и своевременность уплаты налогов и сборов, по мнению КС РФ, исключало бы всякую возможность налогового контроля и не соответствовало бы целям и смыслу налогообложения. Споры о том, содержат ли документы, запрашиваемые налоговым органом, сведения, являющиеся предметом адвокатской тайны, должны разрешаться вышестоящим налоговым органом или судом. Разглашение адвокатом полученных от доверителя сведений о совершенном доверителем (подзащитным) преступлении недопустимо. В соответствии со ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя либо делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает. Разглашение конфиденциальной информации адвокатом возможно также и в том случае, когда это необходимо в интересах клиента или его правопреемников, а получение соответствующего разрешения от клиента оказывается объективно невозможным в разумный срок. Решением совета Федеральной палаты адвокатов от 30.11.2009 утверждены рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности Рекомендовано применение практических мер по защите информации, составляющей предмет адвокатской тайны. В частности, к ним относится соблюдение режима конфиденциальности в отношении информации, составляющей адвокатскую тайну, без письменного согласия доверителя на ее распространение. Палата дала рекомендации по порядку уничтожения документов и информации, составляющих адвокатскую тайну, хранящихся в досье адвоката, рекомендации о защите информации, находящейся в компьютере, о хранении адвокатских производств, архивировании документов.В целях соблюдения адвокатской тайны все работники при принятии на работу в адвокатское образование должны быть предупреждены о недопустимости разглашения адвокатской тайны, проинструктированы об организации работы в целях защиты информации от посторонних, помощники адвокатов, стажеры адвокатов и иные сотрудники адвокатских образований должны быть ознакомлены с Кодексом профессиональной этики адвоката в части их обязанности хранить адвокатскую тайну. КС РФ в Определении от 16.07.2009 № 970-0-0 указал, что «суд вправе задавать адвокату вопросы относительно имевших место нарушений уголовно-процессуального закона, не исследуя при этом информацию, конфиденциально доверенную лицом адвокату, а также иную информацию об обстоятельствах, которая стала ему известна в связи с его профессиональной деятельностью». Обеспечением адвокатской тайны являются ограничения для оперативно-розыскных и следственных органов на производство оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности. Такие мероприятия и действия допустимы только на основании судебного решения. СТАТЬЯ 8. Адвокатская тайна
1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с Статья 8. Адвокатская тайна
1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с Значение адвокатской тайны
Адвокатская тайна - это один из тех вопросов адвокатской деятельности, который привлекает большое внимание, по поводу, которого усиленно спорят, о котором много писали и пишут. Нет, кажется, ни одного крупного старого юриста-теоретика в Вопрос 12. Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность».Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами.Гарантии независимости адвоката.
Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность»
Адвокатом является лицо, получившее в установленном Законом об адвокатуре Вопрос 17. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации и ее органы. Понятие, порядок образования, компетенция.
Адвокатская палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Вопрос 18. Совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Понятие, порядок образования, компетенция
Совет адвокатской палаты является коллегиальным исполнительным органом адвокатской палаты (п. 1 ст. 31 Закона об адвокатуре).Совет избирается собранием Вопрос 80. Недействительные сделки. Понятие, виды, последствия.
Сделка недействительна по основаниям, установленным ГК, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка) (ст. 166 ГК). Требование о применении Вопрос 136. Конституционное право работников на отдых и гарантии его реализации. Понятие и виды времени отдыха. Право на ежегодный основной отпуск и его виды. Отпуск без сохранения заработной платы.
Конституционное право работников на отдых гарантируется ч. 5 ст. 37 Вопрос 152. Расторжение брака. Понятие, порядок, правовые последствия.
Основания для прекращения брака (ст. 16 СК):1) Брак прекращается вследствие смерти или вследствие объявления судом одного из супругов умершим.2) Брак может быть прекращенпутем его расторжения по заявлению Вопрос 153. Признание брака недействительным. Понятие, порядок, правовые последствия.
Недействительность брака представляет собой одну из форм прекращения брачных отношений между супругами в правовом смысле. Правовые основания для признания брака недействительным Вопрос 159. Лишение и ограничение родительских прав (понятие, последствия).
Лишениеродительских прав– мера ответственности, применяемая к родителям за совершение виновного правонарушения в отношении своих детей. Ее сущность состоит в прекращении родительских отношений Вопрос 162. Усыновление (удочерение) детей. Отмена усыновления. Понятие, правовые последствия, условия и порядок. Тайна усыновления.
Усыновление (удочерение) является приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Условия, порядок и правовые Вопрос 196. Обеспечение иска в гражданском процессе (понятие, основания, порядок; гарантии интересов ответчика).
По заявлению лиц, участвующих в деле, судья или суд может принять меры по обеспечению иска. Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если 160. Обязательно ли для сохранения гарантии на автомобиль проходить техническое обслуживание?
Закон этого не требует. Само по себе это не может повлечь за собой утрату гарантии. Потребитель не может быть принужден к прохождению технического § 6. Конфиденциальность коммуникации адвоката-защитника с обвиняемым и сведений, полученных защитником в ходе такого общения (адвокатская тайна)
Европейский суд по правам человека рассматривает требование конфиденциальности коммуникации адвоката-защитника со своим
