2.1. Национальные правовые системы и правовые семьи. Каждое государство имеет не только собственное право, но и собственную правовую систему. Правовую систему каждого отдельно взятого государства принято именовать национальной правовой системой . В современном мире насчитывается более двухсот национальных правовых систем, т. е. ровно столько, сколько государств. Каждая национальная правовая система по-своему оригинальна, специфична, имеет свои неповторимые черты, так как в ней отражаются социально-экономические, политические, культурные и иные особенности общества, страны, в которой существует и функционирует данная правовая система. Вместе с тем правовые системы различных государств могут иметь определенные общие черты, что позволяет объединять их в отдельные группы. Такие группы правовых систем принято именовать правовыми семьями или семьями правовых систем . В научной литературе нет единых критериев для выделения тех или иных правовых семей. За основу могут приниматься идеологические, юридические, этические, экономические, религиозные, географические и другие критерии. Однако чаще всего во внимание принимаются общность источников, структуры и исторического пути формирования права. Вследствие этого под правовой семьей многие понимают совокупность национальных правовых систем, обладающих общностью источников, структуры и исторического пути формирования права .
Исходя из общности источников, структуры и исторического пути формирования права, а также некоторых других критериев, различные исследователи выделяют разное число правовых семей. Так, известный французский ученый, один из крупнейших исследователей в области компаративистики (сравнительного правоведения) Р. Давид выделял три правовых семьи: романо-германскую, англосаксонскую и социалистическую, к которым, по его мнению, примыкает остальной юридический мир под названием «религиозные и традиционные системы». Германские исследователи К. Цвайгерт и Х. Кетц, исходя из такого критерия, как «правовой стиль», который складывается из нескольких факторов (происхождения и эволюции правовой семьи, своеобразия юридического мышления, специфики правовых институтов, природы источников права и способов их толкования, идеологии), различают семь правовых семей (по терминологии авторов – «правовых кругов»): романскую, германскую, скандинавскую, англо-американскую, социалистическую, исламскую и индусскую. Нет по данному вопросу единства мнений и среди российских исследователей. Не вдаваясь в подробности, представляется возможным выделить в современном мире четыре основных правовых семьи: романо-германскую, англосаксонскую, религиозно-традиционную и социалистическую. В свою очередь, в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить такие правовые семьи (подсемьи), как романскую, германскую, скандинавскую, славянскую и латиноамериканскую, а в рамках религиозно-традиционной семьи – религиозную, к которой относятся мусульманская, индусская и иудейская правовые системы, и традиционную. В дальнейшем более подробно мы остановимся только на романо-германской, англосаксонской и мусульманской правовых системах и рассмотрим исторические пути их формирования, структуру и источники.
2.2. Типы права. С понятием «правовая семья» известным образом связано и такое понятие, как «тип права». В советской теории государства и права правовые семьи принято было выделять в рамках типов права, которые именовались историческими типами права. Так, в рамках буржуазного типа права выделялись романо-германская и англосаксонская правовые семьи, а в рамках социалистического типа права – советская правовая семья, правовая семья стран народной демократии и правовая система республики Куба, которая считалась самостоятельной правовой семьей, несмотря на то, что была представлена в единственном числе. В кого типа права – о нская правовые семьи, а в рамках социалистикак исторический, причем высший и последний тип праваторически настоящее время соотношение между типами права и правовыми семьями рассматривается несколько иначе. Обусловлено это тем, что современная российская теория государства и права исходит из множественности критериев в типологии права и возможности использования разных подходов, в то время как типология права, которая давалась советской теорией государства и права, носила односторонний характер, поскольку основывалась лишь на одном критерии – способе производства материальных благ.
В современной типологии права, как и в типологии государства, используется, прежде всего, формационный подход, разработанный, как известно, советской теорией государства и права. Согласно этому подходу выделяются рабовладельческий, феодальный, буржуазный (капиталистический) и социалистический типы права, каждый из которых существует в рамках соответствующей общественно-экономической формации и обусловлен определенным способом производства материальных благ. В современной теории государства и права отдельные авторы наряду с названными типами права выделяют также восточный тип права, рассматривая его в качестве исторически первого типа права.
В то же время по мнению проф. О. Э. Лейста, «типизация права по формациям уязвима тем, что описывает более черты того общества, в котором действует право, чем качества самого права, действующего в том или ином обществе». «Действительная типизация правовых систем, – считал он, – это не их перечень с добавлением наименований общественно-экономических формаций, а исследование качеств этих правовых систем в их обусловленности особенностями обществ». Исходя из этого, т. е. качественных особенностей права той или иной общественно-экономической формации, О. Э. Лейст выделяет три типа (исторических типа) права: сословное право, формальное право и социальное право.
По О. Э. Лейсту сословное право соответствовало азиатскому способу производства, рабовладельческому и феодальному обществам. Оно отражало и закрепляло структуру обществ, состоявших из классов-сословий, и выступало как право-привилегия, по содержанию разное для разных сословий, а нередко – и для социальных групп внутри сословий. Формальное (абстрактно равное) право – это право буржуазного общества. Оно является правом всеобщего равенства, формальных прав и абстрактной свободы и качественно отличается от сословного права. С приходом формального права отменяются сословные привилегии, учреждается равенство всех людей перед законом, закладываются основы гражданского общества. Социальное право – это право, которое возникает в XX в. Оно сохраняет общечеловеческие ценности равного права, но преодолевает формализм буржуазного права при помощи общегосударственной системы гарантий, особенно льгот и правовых преимуществ для социально обездоленных слоев общества. «Социальные и демократические движения новейшего времени, – пишет О. Э. Лейст, – достигли заметных успехов в переходе от существовавшей долгие века системы привилегий господствующих высших сословий за счет низших к системам льгот и привилегий для низших слоев общества за счет имущих классов».
В современной отечественной теории государства и права используется также типология права, в основе которой лежит типология правовых систем . При таком подходе каждая правовая семья, выделяемая в процессе типологии правовых систем, рассматривается и как соответствующий тип права. Поэтому выделенные выше в качестве основных романо-германская, англосаксонская, религиозно-традиционная и социалистическая правовые семьи могут рассматриваться и как соответствующие типы права.
§1. Понятие правовой системы. Соотношение понятий «система права» и «правовая система»
Во всех, существовавших в истории и существующих в современном мире государствах складываются, действуют и развиваются национальные системы права. Кроме того, национальные системы права интегрированы в систему международного права и подвергаются за счет его воздействия определенной унификации.
Система – это некое целостное явление, состоящее из частей (элементов), взаимосвязанных и взаимодействующих между собой. Как целое невозможно без его составляющих, так и отдельные составляющие не могут выполнять самостоятельные функции вне системы.
Система права – это внутреннее строение права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части.
Система права – это внутреннее строение объективного права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в стране правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные структурные элементы (правовая норма, субинститут права, институт права, подотрасль права, отрасль права, комплексная отрасль права). Система права, касается только самого права, его строения.
Сразу же следует обратить внимание на то, что, несмотря на схожесть выражения, нужно четко различать два понятия – «система права» и «правовая система».
Последовательное разграничение понятий «правовая система» и «система права» осуществилось в отечественной науке достаточно недавно, а именно в 1982 г. Как раз тогда М.И. Пискотин указал на то, что «помимо понятия «система права» в литературе иногда употребляется понятие «правовая система». Если первое отражает главным образом внутреннее строение права, то второе – его место в ряду других общественных явлений наряду с экономической, политической и иными системами».
Введение данной категории обуславливается необходимостью, которая бы позволила анализировать и оценивать правовую действительность в целостном виде, а не только её отдельные элементы. Таким образом, категория «правовая система» дает возможность выйти на более высокий уровень обобщения и абстракции.
Система права характеризует само позитивное право как систему, а правовая система включает в себя помимо позитивного права и все другие правовые явления общества.
Правовая система является вместилищем, сосредоточением разнообразных юридических явлений, существующих в обществе в одно и то же время на одном и том же пространстве.
Для социальной и функциональной характеристики правовой системы право обладает решающим значением. Право интегрирует, скрепляет её, однако не сливается с ней.
Правовая система – целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государствами) и используемый ими для достижения своих целей.
Предложенные определения представляют собой одну из попыток подойти к проблеме понимания права через интегративные процессы. Данная формулировка содержит как признаки естественно-правовой и социологической, так и этатической правовой традиции (нормативизма). Именно различные особенности правопонимания в различных странах предопределяют необходимость синтеза категории права.
Каждое государство имеет собственную правовую систему. Правовая система отдельно взятого государства называется национальной правовой системой. Каждая национальная система обладает своими оригинальными чертами, так как в ней отражаются культурные, политические, социально-экономические, исторические особенности общества. При этом можно выделить группы правовых систем, которые обладают определенными общими чертами. Такие группы именуются правовыми семьями. Единых критериев для их выделения нет.
Считаем необходимым учесть те постулаты, которые лишь перечислил в своей работе известный компаративист Рене Давид, но которые не нашли достаточного отражения в его совместном труде с Камиллой Жофре-Спинози.
1. Нормы права. Субъекты и средства, используемы для их создания, толкования и оценки.
Правовое предписание, будь то правило поведения, установление, веление, обязанность, запрет, цель, задача, принцип или дефиниция, чаще всего отождествляется с текстом правовой нормы.
Правовой текст – план дальнейших взаимоотношений субъектов. Для того чтобы этот план воплотился в жизнь, необходимо, прежде всего, понимание субъектами общественного отношения смысла текста, а при необходимости, объяснения (толкования, разъяснения) его другим субъектам и третьим лицам. В результате понимания и толкования правовой текст, получивший, в том числе, аксикологическую (с точки зрения установок общества) характеристику, становится нормативным правилом поведения.
Вместе с тем, очевидно, что в любом государстве существуют юридические нормы не привязанные к конкретным формально определенным текстам.
Важно понимать структурную взаимосвязь норм, термины которыми они оперируют, способы, которыми пользуются для фиксации норм и их согласования друг с другом.
2. Источники права. Явление права, как и форма права, есть определенное внешнее выражение права, его реальная данность вообще и непосредственно для тех, на кого оно распространяется. При этом если форма права включает в себя в основном статическую характеристику внешнего проявления права, то сущность выражает и динамику, т. е. действие права. Так, к формам права относятся в основном письменные документы, в которых оно содержится. Это – нормативные правовые акты, судебные и административные прецеденты, правовые обычаи, религиозные тексты и др.
Явление права также включает в себя все формы права, поскольку оно проявляется в этих формах. Одновременно сущность права проявляется и в реальной деятельности судебных и иных правоприменительных органов государственной власти. Судебное решение, приговор, постановление, акты правительства, министерств, ведомств, других властных государствыенных органов, обязательное, в том числе принудительное исполнение перечисленных велений применительно к юридическим и физическим лицам, в отношении которых они приняты, представляют собой реальное явление права.
3. Структура права. Влияние цивилизационных аспектов на специфику правовых систем.
В понятие цивилизации входят социальная и культурная составляющие жизни общества. С одной стороны цивилизация связана с преемственностью в жизни общества, наличием культурных традиций в широком смысле. С другой стороны – это локальная культура, специфическое крупномасштабное общество, присущее ему своеобразие экономической, социальной и духовной жизни, его основополагающие ценности и принципы, его самобытность. Цивилизация, формируемая на основе универсальных ценностей, получающих выражение в религиях, системах морали и права. Эти ценности сочетаются с обширным комплексом практических и духовных знаний и разработанными системами символов, способствующими преодолению локальной замкнутости первичных коллективов.
Целесообразно выделить несколько макропластов цивилизационного процесса, одновременно являющихся сферами правовового регулирования: среду обитания – окружающую человека среду, обусловленную совокупностью факторов способных оказывать прямое или косвенное, немедленное или отдаленное воздействие на деятельность человека; этнические процессы; производительные силы, производство материальных благ; производственные отношения; социальная структура общества (касты, кланы, сословия, классы); институты власти и управления; религиозные ценности, менталитет; взаимодействие локальных цивилизаций.
Нормы права могут меняться от росчерка пера законодателя. Но в них и немало таких элементов, которые не могут быть произвольно изменены, поскольку они теснейшим образом связаны с нашей цивилизацией и нашим образом мыслей. Законодатель не может воздействовать на эти элементы, точно так же как наш язык на нашу манеру размышлять.
Наряду с цивилизационными особенностями стран, необходимо учитывать тенденции интернационализации, распространение единых образцов и моделей поведения и постоянно идущий процесс развития мира.
В результате взаимодействия и взаимопроникновения в национальной правовой системе образуются относительно самостоятельные правовые массивы. Совокупность международно-правовых норм, действующих на территории той или иной страны, можно признать правовой подсистемой. С.Ю. Марочкин предлагает дефиницию правовой системы как «комплекса всех явлений правовой действительности – не только внутригосударственных, но и связанных с международным правом».
4. Тип общества, которое предполагается построить при помощи права.
Пространство типов обществ не может быть задано единственным измерением. Среди факторов, конституирующих социальные типы, невозможно обнаружить главный, решающий, который позволил бы абстрагироваться от всех остальных. Уже Вебер показал, что ни экономика, ни политика или религия по отдельности, односторонне не обусловливают состояния общества. Если, однако, взять в качестве измерений искомого пространства все огромное и очевидное разнообразие детерминант социальности, то такое многомерное пространство окажется бесполезным: в необозримом множестве его ячеек типология вообще исчезает и заменяется, как это и происходит в штудиях культурантропологов, феноменологическим описанием уникумов. В методологии науки хорошо известно, что абстрактные пространства должны быть и достаточно богаты, чтобы вместить в себя разнообразие реальности, и в то же время предельно бедны, лаконичны – чтобы его поле было бы обозримым, а количество ячеек минимальным. Иными словами, число измерений пространства, как говорят логики, должно быть необходимым и достаточным.
5. Место права в рамках конкретного социального строя.
Социальное назначение права формируется из потребностей общественного развития. В соответствии с потребностями, социальными необходимостями общества создаются законы, направленные на закрепление определенных отношений, их регулирование или охрану. Причем то или иное назначение права выступает тем отчетливее, чем острее ощущается потребность (необходимость) именно в соответствующей его социальной роли – закрепить, защитить или направить развитие определенных общественных отношений. Упорядоченность общественных отношений, их системность и динамизм являются необходимыми условиями функционирования и развития общества. Поэтому социальное назначение права состоит в урегулировании, упорядочении общественных отношений, придании им должной стабильности. Существование различных форм правового воздействия позволяет более четко проводить различие между собственно юридическим воздействием права (правовое регулирование) и неюридическим (информационное и ориентационное).
§2. Семьи правовых систем.
Выделяется разное количество классификационных групп. Самой популярной является классификация Давида Рене, который является одним из наиболее авторитетных специалистов в этой области юридического знания. Он выделяет три главные группы правовых систем: романо-германскую правовую семью, семью общего права, семью социалистического права. К ним примыкает остальной юридический мир, охватывающий четыре пятых планеты, который получил название «религиозные и традиционные системы».
А.Х. Саидов полагает, что только единство глобальной марксистско–ленинской типологии и внутритиповой классификации правовых систем дает возможность составить целостное представление о правовой карте мира. Исходя из группы критериев, включающих история правовых систем, систему источников права, ведущие институты и отрасли права, он выделяет внутри буржуазного типа права восемь правовых семей: романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую, правовую семью общего права, мусульманскую, индусскую правовые семьи, семью обычного права и дальневосточную правовую семью. Они рассматриваются наряду с семьей социалистического права. Историческое развитие признается главным в определении их особенностей. В пределах социалистической правовой семьи, теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы социалистических государств Европы, правовые системы социалистических государств стран Азии и правовая система Республики Куба, которые, естественно, имели и имеют много общего, а также особенного единичного. Таким образом, существует ряд классификаций правовых систем прошлого и настоящего. С прагматической позиции в современном мире выделяются три главные группы правовых систем, образующих три семьи: романо-германскую или семью континентального права, англо-американскую или семью общего права, семью социалистического права. В каждой из этих правовых семей имеется немало подвигов. Кроме того, следует иметь в виду, что существуют и иные правовые системы, которые с высокой мерой условности в юридической литературе объединяют в семью религиозно-традиционного права.
§3. Романо-германская семья правовых систем
Романо-германская традиция является старейшей и наиболее влиятельной в мире. Она берет свое начало в римском праве. Семья романо-германских правовых систем окончательно сложилась в результате усилий западноевропейских университетов, которые выработали и развили, начиная с XII в., на базе кодекса императора Юстиниана общую для всей Западной Европы юридическую науку, приспособленную к современным условиям.
Римское право, дополненное каноническим и местным обычным правом, стало основой формирования правовых систем в государствах романо-германской правовой семьи. Романо-германская правовая семья объединяет главным образом правовые системы стран континентальной Европы, это Австрия, Бельгия, Германия, Италия, Испания, Люксембург, Нидерланды, Франция, Швейцария и некоторые другие страны. К этой группе государств относится и Российская Федерация. В то же время немало государств, правовые системы которых можно отнести к романо-германской правовой семье, расположено в других частях света (например, это государства большей части Африки, почти все страны Латинской Америки, многие страны Ближнего Востока). Название данной правовой семьи сложилось из признания в ее формировании заслуг как римского права, так и германской правовой науки.
Во всех странах романо-германской правовой семьи признается деление права на публичное и частное. Это деление носит самый обший характер, является в основном доктринальным, но, тем не менее, остается важной характеристикой структуры романо-германского права. В самом общем виде можно сказать, что к публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством, а к частному – отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой.
В странах романо-германской семьи правовых систем существенное внимание уделяется анализу юридической силы нормативных правовых актов, принятых государственными органами (должностными лицами) различного уровня. Акты вышестоящих органов, принятые в пределах их компетенции, обладают большей юридической силой, чем акты нижестоящих государственных органов (должностных лиц).
В континентальных системах права, к каковым принадлежит и правовая система России, особое значение имеет верховенство Конституции как Основного Закона (режим конституционной законности).
В системе правовых ценностей и идеалов на одно из первых мест наряду с уважением прав и свобод человека и гражданина выдвигается также отношение к конституции как основному (высшему) закону в государстве, отражающему основные правовые принципы, закономерности и достижения прогресса. Конституция в силу специфических юридических свойств (верховенство и др.) составляет основу (фундамент) всей нормативно-правовой системы государства, в качестве таковой она должна повышать в общественном правосознании свой статус в иерархии социальных и индивидуальных ценностей.
Высшая юридическая сила признается за Конституцией или Основными законами страны. Их принятие предусматривается в порядке особой законодательной процедуры, часто на референдумах. Соответствие Конституции – обязательное требование к развитию текущего законодательства. Одни государства в целях поддержания соответствия законодательства конституции устанавливают судебный контроль за конституционностью законов. В Японии, государствах Латинской Америки судья может отказаться применить закон, если сочтет его противоречащим Основному закону. Другие государства, например Австрия, Италия, Российская Федерация, ФРГ, учредили специальные суды, на которые возлагается проверка конституционности законов.
Значительное место в системе источников права в государствах романо-германской правовой семьи занимают международные договоры. Их место в иерархии правовых актов часто сопоставимо с конституционными законами.
§3. Англо-саксонская семья правовых систем
Значительное распространение получила и другая правовая семья, система общего права, включающая право Великобритании и стран, взявших за образец английское право. Особенностью формирования английского права изначально являлся дуализм: еще со Средних веков в Англии общее право применялось в Вестминстерских судах, а право справедливости (equity) в Суде лорда-канцлера (Court of Chancery). Это привело к тому, что вплоть до Первой мировой войны развитие права происходило в Великобритании гораздо медленнее, чем в прочих странах Европы, и в формах, характерных для юриспруденции времен Средневековья.
В англо-американскую правовую семью включают правовые системы государств, связанных общностью не только основных черт права, но и единством языка (английский), исторического происхождения населения (первые поселенцы на территории американского континента – английские подданные), а также отчасти политической истории. Правовой инструментарий и современная правовая практика англо-американских государств имеет существенную специфику по сравнению с аналогичными явлениями в государствах романо-германской правовой семьи.
Целесообразно сказать, что основным источником права в странах англо-саксонской семьи правовых систем является нормативно-правовой акт.
В любом государстве мира, включая государства англо-саксонской семьи правовых систем, лидирующую позицию в иерархии нормативных актов занимают законы.
Закон в сегодняшней Англии играет не меньшую роль, чем судебная практика. Тем не менее английское право остается правом судебной практики по двум причинам: во-первых, судебная практика продолжает руководить развитием права в различных, весьма важных отраслях; во-вторых, привыкнув к вековому господству судебной практики, английские юристы до сих пор не освободились от влияния традиции. Для них норма права будет подлинной лишь тогда, когда она предстанет на фоне конкретного случая и окажется необходимой для решения спора. Эта приверженность к традиции и мешает английским законам занять такое же место, как законы и кодексы на европейском континенте.
Статутное право – законы (акты парламента) и подзаконные акты (акты, изданные в порядке делегированного законодательства) наряду с прецедентным правом, хотя и уступают последнему, составляют основной круг источников права в странах англо-американской правовой семьи.
Судьи, конечно, применяют закон, но норма, которую он содержит, принимается окончательно, инкорпорируется полностью в английское право лишь после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судами, и в той форме, а также в той степени, какую установят суды. В Англии всегда предпочтут цитировать вместо текста закона судебные решения, применяющие этот закон. Только при наличии таких решений английский юрист будет действительно знать, что же хотел сказать закон, так как именно в этом случае норма права предстанет в обычной для него форме судебного решения.
Судебный прецедент – это решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел либо служащее примерным образцом толкования закона, не имеющим обязательной силы.
Понимание судебного прецедента как одного из основных источников права, порожденного правотворческой ролью суда, тесно связано именно с социологическим направлением в юриспруденции. Если правопонимание выходит за рамки нормативного подхода, за рамки догмы, становится понятно, что суды, применяя право, и создают его. Нормы, не применяемые в судебной практике, фактически перестают быть правом, поскольку не используются в регулировании общественных отношений.
Таким образом, современное право государств англо-американской правовой семьи представляет собой систему прецедентного права, где нормы права разрабатываются судьями в процессе рассмотрения конкретных случаев. Решения судей не имеют заранее установленного общего характера. Возможность использования решения в дальнейшем при рассмотрении похожих споров создает правило прецедента, когда при определенных условиях правоприменитель должен следовать ранее состоявшемуся решению. Право создается решениями не всех судов, а только, как правило, судов вышестоящих инстанций.
Структура права в англосаксонской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской правовой семьи. В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное. Отрасли английского права выражены не столь четко, как в романо-германских правовых системах, и проблемам их классификации уделялось гораздо меньше внимания. Отсутствие резко выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно двумя факторами. Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует, очевидно, в обратном направлении. Во-вторых, поскольку в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным. Английская доктрина не знает дискуссии о структурных делениях права.
Значение источника права сохраняется за обычаем, хотя его значение весьма невелико. Применение местного английского обычая является обязательным, только если обычай признается старинным (т.е. существовал до 1189 г.). Юридически обязательные обычаи действуют в торговом праве. Их действие также ограничено временем, пока обычаи не санкционированы законом или судебной практикой. В то же время обычаи, формально не приобретшие юридического значения, имеют существенное значение в области уголовного правосудия, не говоря уже об их господстве в конституционном праве Англии, английской политической жизни. В США основная сфера применения обычая в силу, главным образом, особенного долголетия федеральной конституции – это государственная организация, функционирование механизма государственной власти.
Правовая доктрина – это система идей о праве, выражающих
определённые социальные интересы и определяющих содержание и
функционирование правовой системы и непосредственно воздействующих на
волю и сознание субъектов права, признаваемых в качестве обязательных
официально государством путём ссылки па труды авторитетных знатоков права в нормативно-правовых актах или юридической практикой в силу их
авторитета и общепринятости.
Правовая доктрина выступает объективированным источником права во всех правовых системах мира в силу следующих причин. Во-первых,
формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью
письменной формы выражения произведений юристов и известности неписаной доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права. Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе. В-третьих, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике.
Значение источника, причем важнейшего по существу, хотя и вспомогательного по официальному значению, в системе англо-американского права Р. Давид и К. Жоффре-Спинози отводят доктрине и разуму, считая, что именно разум руководит поиском необходимого судебного решения, в сочетании со справедливостью обеспечивает установление правового порядка и составляет основу английского права.
§4. Религиозно-традиционная семья правовых систем
Само слово «религия» (religio) восходит к латинскому глаголу religo, что означает «связывать сзади» (например, заплетать косу или завязывать волосы узлом), «запрягать» (опять же сзади), «привязывать». Религия - это какая-то связь с тем, что находится у человека за спиной, чего он не видит.
Таких вещей, с которыми люди «связаны сзади», обычно несколько. Одна из них – Бог или боги. Другие именуются по другому - например, «род», «честь», «долг» и так далее. Все эти категории вызывают чувство зависимости.
Слово «религия» имеет и другой смысл. Основное значение его - «тщательность, старательность, добросовестность», «благочестие» или «торжественность».
Существуют типологии религий Гегеля, Гёте, Фейербаха, религиоведов М. Мюллера, К. Тиле, Н. Зёдерблома, а также современного социолога религии Р. Белла: религия духа, меры, добра или света, духовности, естественная (низшая и высшая), целесообразности, абсолютная, полуэтическая, этическая, теократическая. Большинство религий имеют свою организацию в целом и свои более мелкие организационные структуры. Порой религиозная организация совпадает с религией. В то же время религия может содержать в себе большое количество организаций с разными не подчиняющимися друг другу управленческими структурами, как-то христианство. Оно имеет направления – конфессии, такие как православие, католицизм, протестантизм. Те в свою очередь распадаются на отдельные церкви. Каждая церковь, например та или иная православная, имеет свои церковные (религиозные) организации. Но она может переживать процесс децентрализации, и от неё могут возникнуть новые религиозные православные структуры, называющие себя также церквами, но не подчиняющиеся матери-церкви. По своей организации они новые, но несущие на себе печать прежней – традиционной.
Субъективное конституционное право исповедовать ту или иную (любую) религию или не исповедовать никакой религии (атеизм) предполагает две формы его реализации – индивидуальную и совместную (коллективную).
Первая – это индивидуальное (личное) отношение человека к объекту поклонения, самостоятельная реализация религиозных убеждений. Это свобода совести – внутреннее убеждение человека иметь или не иметь религиозные взгляды. Совесть – это способность личности осуществлять нравственный самоконтроль, самостоятельно формулировать для себя нравственные обязанности, требовать от себя их выполнения и производить самооценку совершаемых поступков.
Теоретико-правовая модель свободы совести включает понимание свободы совести в объективном и субъективном смыслах. Свободу совести в объективном смысле можно охарактеризовать как систему юридических норм, составляющих законодательство о свободе совести определенного исторического периода в конкретной стране. Свобода совести в субъективном смысле есть конкретные возможности, права, притязания, возникающие на основе и в пределах законодательства о свободе совести, то есть это конкретные правомочия субъектов, вытекающие из указанных актов, принадлежащие им от рождения и зависящие в известных пределах от их воли и сознания, особенно в процессе использования. Субъективное право на свободу совести – гарантированная законом мера возможного (дозволенного, разрешенного) поведения гражданина в рамках указанной системы (человек – религия – религиозное объединение – государство), очерчивающая юридические рамки индивидуальной свободы личности.
Вторая форма – исповедание (включая пропаганду) религиозных воззрений через деятельность религиозных организаций. Данная форма связана со свободой вероисповедания и предполагает вмешательство в дела других людей. Данная форма затрагивает интересы другой общественной организации – государства. Свобода вероисповедания предполагает взаимоотношения государства и религиозных организаций, и конституционно–правовое регулирование их деятельности.
Примеры подходов к урегулированию религиозных отношений в отдельных государствах современного мира.
Государственные религии.
Закон об источниках права Ватикана (Государства-Города Ватикана) от 7 июня 1929 года (ст. 1). «Главными источниками действующего в Государстве – Городе Ватикан права являются:
a) Кодекс канонического права (Codex iuris canonici) и апостолические постановления;
b) законы, изданные для Города Ватикан Верховным главой церкви или делегированной им властью, а также постановления, издаваемые в установленном законом порядке компетентными властями».
В Конституции Италии особо оговариваются отношения государства и католической церкви, которые независимы и суверенны в своих сферах, их отношения регулируются Латерианскими соглашениями, а отношения государства с другими религиозными конфессиями определяются законом на основе соглашения с этими конфессиями (ст. 7, 8 Конституции Италии от 27 декабря 1947 года).
Конституция Республики Судан от июля 1998 года, несмотря на признание свободы совести (ст. 1), «Государство Судан – это страна, в которой царит расовая и культурная гармония, а также религиозная терпимость. Ислам является религией большинства населения, христианство и традиционные религии также имеют большое количество приверженцев», устанавливает Закят (налог в пользу нуждающихся мусульман). Ст. 10 Конституции гласит: «Закят представляет собой финансовые обязательства перед государством, а также сбор данных средств; использование и распоряжение данными средствами осуществляется в соответствии с законом. Передача имущества по наследству (вакф), денежные пожертвования и нравственное самоусовершенствование являются добровольными, но при этом поощряются государством в соответствии с законом. Налоги, сборы за финансовые операции и другие финансовые обязательства регулируются законом».
Конституция Султаната Оман от 6 ноября 1996 года провозглашает арабское, исламское, независимое, суверенное государство. В соответствие со ст. 2. Конституции «Государственная религия – ислам, основа правовой системы – мусульманский шариат».
Светский подход.
Конституция Португалии (Португальской Республики) от 2 апреля 1976 года (ст. 41). «Свобода церкви и религиозных общин в своей организации, деятельности и отправлении культа, свобода обучения основам религии в рамках соответствующего вероисповедания, использования для религиозной деятельности собственных средств массовой информации».
Конституция Федеративной Республики Германия от 23 мая 1949 года (ст. 4), устанавливает беспрепятственное отправление религиозных обрядов.
Конституция Италии от 27 декабря 1947 года (ст. 8) гарантирует равную свободу перед законом всех религиозных конфессий.
Конституции Испании от 29 декабря 1978 года (ст. 16) учреждает невозможность никакой религии быть государственной.
Смешанный подход.
Конституция Княжества Андорра
от 14 марта 1993 года (ст. 11)
одновременно устанавливает свободу совести и статус государственной религии. «
Конституция гарантирует свободу мнения, религии и культа, право каждого лица проявлять или выражать свое мнение, религию или верование.
Свобода выражения собственной религии или верования ограничена в пределах, установленных законом и требуемых для защиты безопасности, порядка, здоровья и общественной морали или основных прав и свобод другого.
Конституция гарантирует Католической Церкви свободное и публичное осуществление своей деятельности и поддержку ее особых отношений сотрудничества с Государством, основанных на андоррской традиции.
Конституция признает объединения, учреждаемые Католической Церковью, которые обладают правом юридического лица в соответствии с ее собственными нормами и полной правоспособностью, вытекающих из общего андоррского порядка».
Конституция Республики Болгарии от 12 июля 1991 года, также, одновременно устанавливает свободу совести и статус государственной религии (Ст. 13). « (1) Конституция провозглашает свободу вероисповеданий.
(2) Религиозные институты отделены от государства.
(3) Традиционной религией в Республике Болгарии является восточно-православное вероисповедание.
(4) Религиозные общности и институты, а также религиозные убеждения не могут использоваться в политических целях».
Конституция Греции (Греческой Республики) от 11 июня 1975 года предусматривает особый раздел «Раздел II. Отношения Церкви и государства». В ст. 3. Конституции, в частности, учреждается: «1. Господствующей в Греции религией является религия восточно-православной Церкви Христовой. Православная Церковь Греции, признающая своим главой Господа нашего Иисуса Христа, неразрывно связана в своих догматах с Великой константинопольской Церковью и со всякой другой единоверной Церковью Христовой, неуклонно соблюдает, так же как и они, святые апостольские и соборные каноны и священные традиции. Она является автокефальной и управляется Священным Синодом архиереев, находящихся на церковной службе, и избираемым ими Постоянным Священным Синодом, который создается в порядке, определяемом уставом Церкви, с соблюдением положений Патриаршего тома от 29 июня 1850 года и акта Синода от 4 сентября 1928 года.
2. Существующий в определенных районах государства церковный режим не противоречит положениям предыдущего пункта.
3. Текст Священного Писания сохраняется неизменным. Официальный перевод его на какой-либо другой язык без разрешения Автокефальной Церкви Греции и Великой константинопольской Церкви Христовой запрещается».
Очевидно, что различные священные писания, религиозные сочинения, тексты жизнеописаний основоположников религиозных учений выступают источниками права религиозных правовых систем.
§5. Социалистическая семья правовых систем
Социалистическая правовая система появилась в XX веке и стала активно развиваться на протяжении всего столетия. Оценка данной правовой системы исследователями является неоднозначной – от критики до полного признания. Так авторы, критично относящиеся к социалистическому праву, даже отказываются видеть в нем оригинальную систему и относят её к романо-германской правовой семье. Это связано с тем, что социалистическая правовая система имеет определенное сходство романской системой. Оно достаточно широко сохранило ее терминологию, а также по внешнему виду структуру. Для советского права характерна концепция правовой нормы, которая мало чем отличается от французской или немецкой концепции. Однако такая оценка не помешала видным компаративистам признать данную систему. Давид Рене писал о данной проблеме так: «Пересечь границу социалистической страны – это значит попасть в новый мир с другой постановкой проблем, в мир, где такие понятия, как демократия, выборы, парламент, федерализм, профсоюзы и другие политические институты или такие юридические понятия, как собственность, договор, арбитраж, приобретают часто другой смысл. Вот почему следует выделить социалистическое право в особую семью, отличную от романо-германской».
Чтобы понять социалистический строй надо рассматривать его в свете марксистско-ленинского учения, которое является основой для многих самостоятельных учений, ставших идеологией правовой политики различных государств. Основные виды социалистических правовых идеологий:
Марксизм. В ряде государств в течение тех или иных исторических периодов у власти находились различные политические партии и движения называющие себя марксистскими, или находившиеся под влиянием марксизма. Марксизм в этих странах зачастую объявлялся официальной государственной идеологией или был таковой де-факто.
Марксисткое учение предполагает, что все известные формации заключают в себе противоречия в виде антагонизма, поскольку в зависимости от отношений к средствам производства члены общества разделены на классы: рабовладельцы и рабы, феодалы и крестьяне, буржуазия и пролетариат. В ходе классовой борьбы наиболее могущественный класс создаёт государство, а также различные формы идеологии (включая религию, право и искусство) для того, чтобы этот класс мог господствовать над другими классами общества. Смена формаций определяется уровнем развития производительных сил, которые постепенно «перерастают» в производственные отношения, вступают в конфликт с ними, что приводит к революционным (социальным и политическим).
Коммунистическая революция, по мысли представителей марксизма, должна окончательно освободить человека от отчуждения и привести общество к бесклассовой коммунистической формации.
Возникновение социалистического государства и права происходит путем революции, а не эволюционно.
В развитии социалистическое государство проходит несколько этапов: диктатура пролетариата, функционирование социалистического государства, общенародное государство, коммунизм.
Государство и право станут ненужными и отомрут при появлении нового коммунистического общества, не знающего эксплуатации человека человеком.
Социалистическая правовая система возникла не стихийно, а при воздействии революционных партий. Руководящая и направляющая роль таких партий являлась главным условием для становления данной правовой системы.
При становлении новых социалистических правовых систем выявились и способы их возникновении: во-первых, посредством создания новых правовых источников; во-вторых, посредством использования старых юридических источников, в которые вкладывалось новое содержание.
Маоизм – течение в коммунистическом движении, возникшее в рамках марксизма-ленинизма и связанное с именем Мао Цзэдуна. Считался, и отчасти считается до сих пор, официальной идеологией Коммунистической партии Китая, во время реформ Дэн Сяопина с 1978 года идеологические установки партии заметно поменялись. «Марксизм-ленинизм открыл законы исторического развития человеческого общества, его основные положения остаются верными и обладают могучей жизненной силой. Коммунизм как высший идеал, к которому стремятся китайские коммунисты, осуществим только на базе полного развития и высокой развитости социалистического общества. Развитие и усовершенствование социалистического строя длительный исторический процесс. Но если твердо держаться основных положений марксизма-ленинизма и идти по пути, который избран китайским народом по собственной воле и отвечает китайским реалиям, то дело социализма в Китае обязательно одержит окончательную победу»
Чучхе (чучхеизм). Политический курс Корейской Народно-Демократической Республики и правовая политика данного государства основаны на идеях «чучхе», которые предназначены для решения задач революции и социалистического строительства «самостоятельно, в соответствии с условиями страны, при опоре на собственные силы». Для того чтобы «построить коммунистический рай на земле».
Идеи чучхе в самой Северной Корее нередко соотносят с «кимирсенизмом», то есть учением, созданным Ким Ир Сеном. Термин чучхе довольно сложно адекватно перевести на русский язык. Корейско-русские словари дают следующее значение: «самобытность», «основная часть». Иероглифические компоненты слова, взятые отдельно, имеют значение «хозяин» и «тело, сущность, природа» соответственно. Нам представляется, что трактовка значения термина чучхе, исходя из иероглифических компонентов, лучше передаёт его значение. Основное положение философской части идей чучхе звучит так: «человек является хозяином всего и определяет всё». Таким образом, понимание термина чучхе как «/человек/ – хозяин /всего/ сущего» не является ошибочным.
Идеи чучхе объявляются «единственными руководящими идеями» правительства КНДР, а оно, в свою очередь, – «самой передовой в мире революционной властью». Программа деятельности формулируется следующим образом: «Коммунизм есть народная власть плюс три революции. Если непременно укреплять народную власть и последовательно осуществлять три революции – идеологическую, техническую и культурную, то будет построен коммунистический рай». Весьма существенно, что из трех революций на первый план выдвигается идеологическая: «Осуществляя три революции… должно придерживаться принципа последовательного обеспечения опережающего развития идеологической революции». Итак, субъект – хозяин всего, все зависит от его решения, а оно, в свою очередь, – от уровня сознания. Отсюда логический вывод о необходимости тотальной идеологизации. Она сделала возможным оправдание режима военного коммунизма, беспредельного господства культа личности вождя, полной национальной изоляции, неоправданных претензий на обладание абсолютной истиной в вопросах мировой политики.
Кубинский социализм. Огромный авторитет Ф. Кастро среди кубинского народа и за рубежом всегда являлся одним из важнейших, стержневых факторов силы революционного процесса в этой стране, гарантом устойчивости ее государственного механизма при всех крутых поворотах на ее сложном историческом пути. История кубинского революционного движения не менее богата и продолжительна, чем история российского революционного движения. В основе идеологии кубинских революционеров лежали народно-демократические и национально-освободительные идеи Хосе Марти. Отношение к марксизму и коммунизму было довольно неоднозначным. В 1992 году из Основного Закона страны были изъяты положения о диктатуре пролетариата, классовом характере государства, демократическом централизме. Подчеркнут светский характер государства и опущено всякое упоминание об атеизме. Изъято положение о марксизме-ленинизме как официальной идеологии.
Как справедливо отмечает Ю. А. Тихомиров, после распада Советского союза и других социалистических государств произошла поспешная перемена в оценках социалистического права. Фактическое исчезновение его дало повод считать его не более чем историческим памятником. Некоторые ученые-юристы, оценивая её в критическом плане, заговорили о распространении на территорию бывшего СССР принципов, институтов и норм зарубежного права, прежде всего романо-германской семьи. Другие обнаруживают преемственность в прошлом и настоящем и призывают к формированию новой правовой семьи, частности славянской. Следует также отметить, что в России многие нормы социалистического права были признаны и сохраняют силу до сих пор при соответствии их Конституции. В ряде стран действуют социалистические конституции и законы.
«Поспешная перемена в оценках» проявилась в одних случаях в том, что социалистическую правовую систему, понимаемую в контексте лишь входящих в неё правовых норм, стали рассматривать как и полностью исчерпавшую себя и превратившуюся из «целостной правовой системы» в некий «правовой анклав».
Контрольные вопросы
1. Раскройте понятие «правовая система».
2. Как различаются понятия «правовая система» и «система права»?
3. Что такое семьи правовых систем?
4. Какие семьи правовых систем выделяются в современной науке теории государства и права?
5. Какова специфика романно-германской семьи правовых систем?
6. Какова специфика англо-саксонской семьи правовых систем?
Какова специфика религиозно-традиционной семьи правовых систем?
Общая теория права: Учебник/Под общ. ред. А.С. Пиголкина. М., 1996. с. 380
Хропанюк В.Н. Теория государства и права/Под ред. В.Г. Стрекозова, 1996. с. 290
Азми Д.М. К вопросу об уровневой градации правовых систем // Адвокат. 2010. N 3. С. 23 – 28.
Пискотин М. И. Система советского права и перспективы ее развития // Советское государство и право. 1982. N 8. С. 68.
Пьянов Н. Консультации по теории государства и права. Иркутск. 2006. С. 522
Карбонье Ж. Юридическая социология/ Пер. с фр. М., 1986 С. 276-277, 197.
Матузов Н. И. Правовая система и личность. Саратов, 1987, С.31.
Теория государства и права: Учебник для вузов. 2-е изд., изм. и доп. / Под ред. Корельского В. М., Перевалова В. Д. – М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М, 2000. – с. 483.
Нозикова О. Г. Правовой текст как официальный интерпретационный акт. // Право и политика. – № 10. – 2007. – с. 109.
Васильев А. В. «Источники и формы права» как научная категория. / / Источники права: проблемы теории и практики. Материалы конференции. – М.: РАП, 2008. – с. 44 -45.
Давид Р. Жофре-Спинози К. Основные правовые системы современности. – М.: Междунар. Отношения, 1999. – с. 20 – 21.
Марочкин СЮ. Действие норм международного права в правовой системе Российской Федерации. Екатеринбург, 1998. С. 431.
Гражданское общество: идея, наследие социализма и современная украинская реальность. Коллективная монография / Под ред. Кононова И. Ф. – Луганск: Альма матер, 2002. С. 11.
Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988 С. 37-48
Саидов А. Х. Типология и классификация правовых систем современности // Правоведение. – 1985 . – № 2 . – С. 56.
Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 544 с. [Электронный ресурс] // КонсультантПлюс: справочная правовая система. Сетевая версия. – М.: КонсультантПлюс – Технология 3000, 1990. – Режим доступа: Компьютер. Сеть ИЮИ (ф) АГП РФ, свободный.
Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – с. 157 -158.
Зорькин В. Д. Верховенство права и встреча цивилизаций // Журнал конституционного правосудия, 2008, N 1
Витрук Н.В. Развитие конституционализма в Российской Федерации (в контексте правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации) // Проблемы развития и совершенствования российского законодательства: Сб. ст. Ч. I. Томск, 1999. С. 3 – 22.
Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 541 с.
Лярская Н.С. Правовые системы и экономика: сравнение англосаксонского и романо-германского права // Журнал "Экономическая теория преступлений и наказаний" №6 //
Экономическая теория права. – http://corruption.rsuh.ru/magazine/6/n6-13.html
Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.
Матинян М.А. Специфика системы источников английского права // Общество и право. 2009. N 4. С. 276 – 277.
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1976. С. 301.
Мкртумян А.Ю. Судебный прецедент как источник права: сравнение нормативного и социологического подходов. // История государства и права, – 2009, – N 3. – с. 11.
Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.
Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – с. 247 -248.
Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.
Васильев, Антон Александрович Правовая доктрина как источник права:историко-теоретические вопросы: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.01 Барнаул, 2007 192 с., Библиогр.: с. 179-192 РГБ ОД, 61:07-12/1927
Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.
Философский энциклопедический словарь / Под ред. Л.Ф. Ильичева. М.: Знание, 1983. С. 620.
Придворов Н.А., Тихонова Е.В. Институт свободы совести и свободы вероисповедания в праве современной России. М.: Юриспруденция, 2007. 60с.
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.С. 120.
Саидов А. Х. Сравнительное правоведение. М., 2004 , С. 215
Устав Коммунистической партии Китая /Синьхуа, Пекин, 25 октября 2007 года – http://www.russian.xinhuanet.com/russian/2007-10/25/content_512150.htm
Мухаммад Аль Мисури. Кимирсенизм. Теория и практика. Пхеньян, 1978.- с.17.
Ким Чен Ир. Чучхе сасан-е тэхаё (Об идеях чучхе). Пхеньян, – 1982. – с. 9.
Курбанов С.О. Элементы традиционной дальневосточной общественной мысли в северокорейских идеях чучхе в 1980-е – 1990-е гг. //Восточная Азия -Санкт-Петербург – Европа: межцивилизационные контакты и перспективы экономического сотрудничества" 2-6 октября 2000 г.
Степанянц М.Т. Восточная философия: вводный курс. – http://www.philosophy.ru /library/asiatica/step/00/0.html
Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 125.
Марченко М. Н. Правовые системы современного мира. М. 2008.С. 301.
Урок № 19
Типы права
Типом права формационный и цивилизационный.
Исторический тип права -
Рабовладельческое право
Рабовладельческое право -
казусов,
Феодальное право
Феодальное право
партикуляризм,
Буржуазное право
Буржуазное право
Социалистическое право
Согласно марксистской теории социалистическое право
Африканская правовая семья
Африканская правовая семья на протяжении многих веков объединяла правовые системы обычного права, распространенные на африканском континенте и действовавшие в рамках отдельных племен.
После колонизации Африки в XIX в. здесь распространились правовые системы колониальных держав: французская - во французской Африке и на Мадагаскаре, бельгийская - в Конго, португальская - в Анголе и Мозамбике, английская - в колониях Англии. В результате возникла тройственная система колониального права, состоявшая из права метрополий, законов, изданных колониальными администрациями, и обычного права. Причем обычное право постепенно вытеснялось и ограничивалось.
Та же тенденция к вытеснению обычного права сохранилась и после завоевания африканскими государствами независимости. Современный этап развития африканской правовой семьи по-прежнему характеризуется “правовой многослойностью”, причем достаточно большое влияние на развитие африканских национальных правовых систем оказывают нормы международного права.
Словарь занятия
Каноническое право - право христианской церкви. Манориальное право - совокупность правовых норм, регулировавших отношения в феодальной вотчине между крестьянами и феодалами.
Система формальных доказательств - порядок судопроизводства, при котором ценность каждого доказательства определена законом и зависит от социального положения и вероисповедания свидетеля.
Архаичный - древний.
Метрополия - страна, имеющая колонии.
Шариат - предписания верующим мусульманам о том, что они должны и чего не должны делать.
Вопросы и задания
1. Что такое тип права? Какие существуют подходы к типологии права, в чем их отличие?
2. Охарактеризуйте рабовладельческий тип права. В чем состоит основное отличие древневосточной модели права от античной?
3. Что такое казуистичность нормы права? Как вы думаете, почему нормы рабовладельческого права в основном носили казуистический характер?
4. Почему своего наивысшего развития рабовладельческое право достигло именно в Древнем Риме?
5. В чем причина юридического партикуляризма, который был характерен для феодального права? Какие еще черты были присущи феодальному праву?
6. В чем заключаются отличия буржуазного права от иных исторических типов права?
7. Перечислите основные источники права романо-германской правовой семьи и опишите их иерархию.
8. Какую роль играет судебная практика в странах романо-германской правовой семьи?
9. Чем прецедентное право в Англии отличалось от права справедливости и от статутного права?
10. Чем обусловлены и в чем проявляются особенности англосаксонской правовой семьи?
11. Объясните, почему именно доктрина, а не нормативные акты, стала ведущим источником в мусульманском праве?
12. Арабский ученый Аш-Шафин создал учение о четырех корнях мусульманского права. Первый - это Коран, второй - это Сунна. Назовите третий и четвертый корни.
13. Сравните романо-германскую и социалистическую правовые семьи.
Урок № 19
ТЕМА: ТИПЫ ПРАВА И ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ СОВРЕМЕННОСТИ
Типы права
Типом права называется совокупность важнейших признаков права, порождаемых определенной эпохой. Как и в теории государства, в теории права существуют два подхода к типологии: формационный и цивилизационный.
При формационном подходе важнейшим фактором, определяющим тип права, является его классовая сущность, т. е. интересам какого класса оно служит. Согласно марксистской теории общественного развития, каждой из классовых общественно-экономических формаций - рабовладельческой, феодальной, капиталистической и социалистической - соответствует определенный исторический тип права.
Исторический тип права - это совокупность наиболее существенных признаков, свойственных правовой системе определенной общественно-экономической формации. Выделяют четыре исторических типа права: рабовладельческое, феодальное, буржуазное, социалистическое.
Рабовладельческое право
Рабовладельческое право - это возведенная в закон воля класса рабовладельцев. Основными задачами рабовладельческого права являлись: закрепление частной собственности рабовладельцев на средства производства и рабов, а также охрана основ рабовладельческого государственного строя.
Юридическая история древнего мира знает две основные рабовладельческие государственно-правовые модели: древневосточную и античную. Первая модель была распространена на территориях государств, существовавших в IV тыс. до н.э. - 1-й пол. I тыс. н.э. на азиатском и африканском континентах (Египет, Вавилония, Индия, Китай и др.), вторая - в Древней Греции и в Древнем Риме. Основное различие между этими моделями состояло в том, что древневосточная правовая система была построена на преобладании государства над личностью, а античная, напротив, на свободе личности и ее автономии от государства. Такая свобода была возможной благодаря широкому распространению в античных государствах частной собственности. Именно частная собственность обеспечивала гражданам известную независимость от государства, в то время как в странах Древнего Востока собственность принадлежала государству и была связана с должностью: для того чтобы стать собственником, необходимо было занимать определенное место в государственной иерархии.
Различие между двумя правовыми системами рабовладельческого права носило не абсолютный, а относительный характер. Древневосточная и античная правовые системы имели больше сходных черт, чем различий:
1) обе системы юридически закрепляли сословно-классовое неравенство, т. е. неравенство не только между свободными и рабами, но и неравенство между отдельными группами свободных людей;
2) обе системы были тесно связаны с религией. Понятия греховного и преступного во многом совпадали, религиозные нормы служили источником правовых норм, у истоков правосудия нередко стояли священнослужители;
3) правовые нормы, закрепленные в большинстве законодательных памятников обеих систем, представляли собой записи конкретных случаев из судебной практики - казусов, или инструкции для судей, не содержали в себе общих правил поведения и носили казуистический характер. Решающее значение для правовых действий имело соблюдение определенной формы их совершения;
4) обе системы не знали деления права на отрасли;
5) за исключением римского частного права, всему древнему праву был свойственен невысокий уровень юридической техники: не была разработана строгая правовая терминология, законодатели пользовались обыденным языком.
Вершиной рабовладельческого права явилось римское право. Оно делилось на частное и публичное. Классическое разграничение публичного и частного права было дано римским юристом Ульпианом, который писал: “Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства; частное - которое относится к пользе отдельных лиц”. Римское право отличалось высочайшим уровнем юридической техники, точностью формулировок, обоснованностью решений, конкретностью, практичностью, жизненностью. Наивысшего уровня развития оно достигло в регулировании имущественных отношений, прежде всего отношений собственности. Даже после падения Римской империи римское частное право продолжало существовать, оказывая огромное влияние на законодательство европейских стран (в частности, в период формирования и развития буржуазных государств), на правовую мысль и правовую историю человечества.
Феодальное право
Феодальное право представляло собой возведенную в закон волю господствовавшего в средние века класса феодалов. Его основная задача заключалась в юридическом оформлении и урегулировании права собственности феодалов на землю и другие средства производства, обеспечении их политического и экономического господства в средневековом обществе. Феодальное право характеризовалось следующими чертами:
1) основное место в феодальном праве занимали нормы, регулировавшие поземельные отношения, поскольку именно земля представляла собой главное богатство в средневековье;
2) феодальное право было правом-привилегией, закреплявшим неравенство различных сословий средневекового общества. Социальный статус человека определялся в соответствии с тем местом, которое он занимал в феодальной иерархии. Для каждого сословия создавался свой суд, только крестьяне подлежали суду господина, поскольку находились вне феодальной иерархии. Господствовал розыскной (инквизиционный) процесс, построенный на системе формальных доказательств, из которых наиболее совершенным доказательством считалось признание самого обвиняемого. Свидетельские показания принимались во внимание с учетом социального положения свидетеля;
3) феодальное право - это право сильного. Оно открыто признавало насилие в качестве источника права (прежде всего со стороны феодала по отношении к крестьянину);
4) феодальному праву был присущ партикуляризм, т. е. отсутствие единой системы права в масштабе всей страны. Право носило раздробленный характер, на местах преобладали акты отдельных феодалов и местные обычаи;
5) как и право древнего мира, феодальное право сохраняло тесную связь с религией;
6) феодальное право не знало деления на отрасли права. Составными его частями были манориальное право, городское право, торговое право, каноническое право и королевское право.
По мере развития в феодальном обществе товарно-денежных отношений феодальное право заимствовало ряд институтов и норм римского права. Этот процесс получил название рецепции римского права. Начавшийся в период средневековья, он продолжился и в новое время - эпоху становления буржуазных отношений.
Буржуазное право
Буржуазное право сформировалось в период XVII-XIX вв. и представляло собой возведенную в закон волю класса буржуазии. В юридической науке сегодня это право еще называют современным правом, поскольку оно в своих основных чертах действует и по сей день. Для буржуазного права характерны:
1) светский характер - это право, которое не связано с религией;
2) высокая юридическая техника и создание разветвленной отраслевой системы права;
3) разделение права на частное и публичное;
4) признание закона основным источником права. Основной задачей буржазного права являются охрана капиталистической собственности на землю и сохранение основных средств производства в руках буржуазии.
Социалистическое право
Согласно марксистской теории социалистическое право представляет собой на первом этапе - этапе становления и развития социалистического государства - возведенную в закон волю пролетариата, крестьян и трудовой интеллигенции, а на втором этапе -этапе развитого социализма - возведенную в закон волю всего народа. Оно не является вечным: возникнув вместе с государством как классовый институт, социалистическое право отомрет вместе с ним. В реальной действительности социалистическое право носило декларативный характер и было подчинено государству.
В настоящее время формационный подход к типологии права подвергается серьезной критике. Понимание права исключительно как возведенной в закон воли какого-то одного, господствующего, класса устарело. Современная юридическая наука видит в праве закрепленные государством представления общества о правомерном и неправомерном, дозволенном и запрещенном. Право выступает не орудием классового господства, а средством достижения социального компромисса. В то же время цивилизационный подход к типологии права ориентирует исследователей на изучение специфики права каждой цивилизации. Однако подобная методология не позволяет выявить общие черты и закономерности развития правового развития человечества и смоделировать единую классификацию. Поэтому современная юридическая наука, изучая историю права, предпочитает понятию “тип права” такие научные категории, как правовая система и правовая семья.
1. Основные типы права. Правовая система общества и ее элементы
2. Правовые семьи современности
Тип права – это совокупность важнейших признаков права, порождаемых определенной эпохой.
В теории права, как и в теории государства, существует формационный и цивилизационный подход к типологии. В первом случае определяющим фактором является классовая сущность права. Согласно классовой теории каждому из типов государства (рабовладельческий, феодальный, капиталистический, социалистический) соответствует такой же исторический тип права.
1. Рабовладельческое право : закрепляло неравенство между свободными гражданами и рабами. Было тесно связано с религией. Понятие «греховное» и «преступное» во многом совпадали, у истоков правосудия нередко стояли священнослужители. Правовые нормы не содержали в себе общих правил поведения и представляли собой записи конкретных случаев из судебной практики – казусов. Отсутствовало деление права на отрасли. Уровень юридической техники был очень низок, законодатели пользовались обыденным языком.
2. Феодальное право : было правом-привелегией, закреплявшим неравенство различных сословий средневекового общества. Для каждого сословия создавался свой суд, крестьяне подлежали суду господина, т.к. находились вне феодальной иерархии. Было тесно связано с религией. Господствовал инквизиционный процесс, построенный на системе формальных доказательств. Основное место в системе права занимали поземельные отношения, поскольку именно земля представляла собой главное богатство. Отсутствовало деление права на отрасли
3. Буржуазное право: имело светский характер, т.е. не было связано с религией. Закон признается основным источником права, отличается высоким уровнем юридической техники. Создается разветвленная отраслевая система права.
4. Социалистическое право : имело светский характер. Право делится на отрасли, закон занимает подчиненное положение по отношению к партийным решениям.
В рамках цивилизационного подхода классификация осуществляется на основе географических, национальных, исторических, религиозных и других признаков. В соответствии с этими критериями различают такие типы права, как национальные правовые системы.
Правовая система – это совокупность юридических норм, отраслей, институтов, а также юридическая практика и господствующая идеология отдельного государства в конкретный исторический период.
Понятие «правовая система» имеет существенное значение для характеристики права той или иной страны. Обычно в этом случае говорится о «национальной правовой системе», т.е. о праве определенного государства. В настоящее время в современном мире насчитывается около 200 правовых систем (Франции, Японии, России).
В структуру правовой системы входят следующие элементы:
1.Право – правовые нормы, отрасли и институты.
2. Юридическая практика - правоотношения
3. Господствующая идеология – правосознание, правовая культура, юридические принципы.
Право является частью правовой системы, ее ядром. По характеру права можно судить о сущности всей правовой системы данного общества.
Между понятиями «система права» и «правовая система» имеются существенные отличия. Система права представляет собой лишь один из элементов правовой системы государства, наряду с юридической практикой и господствующей идеологий. Поэтому понятие «правовая система» является более широким, чем «система права». Правовая система каждого государства отражает его основные исторические, национальные и культурные особенности.
Правовые нормы разных стран могут быть бесконечно разнообразны, но способы их выработки, систематизации, толкования показывают наличие типов, которых не так уж и много. Схожие по своим признакам правовые системы объединяются в правовые семьи.
Национальная правовая семья – совокупность правовых систем, обладающих сходными чертами.
Существует несколько типов правовых семей:
1. Романо-германская правовая семья (или система континентального права) характерна для стран Западной Европы - Италия, Франция, Германия. Современная правовая система России более родственна именно этой семье. Она сложилась в Европе на базе римского права.
Основным источником права в государствах этой семьи является закон. Во всех странах этой семьи есть писанные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Она выражается в соответствии конституции всех остальных нормативных актов, так и в установлении судебного контроля за конституционностью законов. В большинстве стран Романо-германской семьи приняты гражданские, уголовные, процессуальные кодексы. Среди источников права велика роль подзаконных актов, в то время как правовой обычай все более утрачивает характер самостоятельного источника права.
Признаки Романо-германской правовой семьи:
1. Строгой иерархией источников права, во главе которой стоит закон.
2. Высшей юридической силой обладает конституция.
3. Право делится на отрасли, на частное и публичное.
4. Систематизация законодательства происходит в основном в виде кодификации
5. Приоритет прав человека и гражданина перед юридическими обязанностями
6. Судебная практика не является источником права
2. Англо - саксонская правовая семья: включает в себя правовые системы Англии, США, Австралии, Канады.
В отличие от Романо-германской семьи, здесь основным источником права служит норма, сформулированная судьями и выраженная в судебных решениях (прецедентах). Роль прецедента в связи с этим довольно велика, что делает нормы права более гибкими, но менее определенными, чем нормы права Романо-германской семьи. Отрасли английского права выражены не столь четко, все суды в этих странах имеют общую юрисдикцию. Основной принцип правосудия состоит в том, что сходные дела решаются сходным образом. Нередко английские суды обязаны руководствоваться ранее принятыми решениями. Систематизация законов осуществляется путем консолидации, кодексы отсутствуют.
Признаки англо-американской семьи:
1. Ведущим источником права является судебный прецедент, отсюда –
2. Ведущая роль в правотворчестве отводится судам.
3. Систематизация законов осуществляется путем консолидации
4. Деление права на отрасли является нечетким.
К религиозной правовой семье относятся страны мусульманского (Иран, Ирак, Египет, Сирия) и иудейского права (Индия, Пакистан, Сингапур). Мусульманское право – это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на религии – исламе. Оно охватывает все сферы жизни общества, даже те, которые не подлежат правовому регулированию. Основным источником права признаются Коран и Сунна, которые закрепляют основы веры, правила религиозного культа и морали. Поведение мусульманина получает, прежде всего, религиозную оценку – наказание за нарушение норм мусульманского права воспринимается «как божественная кара», даже если оно исходит от государства. В XIX в. в мусульманском праве произошли существенные изменения. Правовые системы наиболее развитых стран стали строиться либо по европейскому образцу (Египет, Сирия, Ливан), либо по английскому образцу (Ирак, Судан). За мусульманским правом сохранилась роль регулятора брачно-семейных, наследственных, имущественных отношений. В остальных сферах отношения все чаще регулируются нормативными актами.
Признаки религиозной правовой семьи:
1.Ведущим источником права являются религиозные книги (Коран, Сунна, Иджма).
2. Юридические нормы тесно переплетаются с религиозными и моральными постулатами и обычаями.
3. Семья религиозного права основана на идее обязанностей, а не прав человека, как это имеет место в двух первых правовых семьях.
4. Главный творец права – Бог, отсюда святая вера в право
5. Отсутствие деления права на частное и публичное
6. Законодательство имеет второстепенное значение
К семье традиционного права относятся правовые системы стран Африки, Дальнего Востока. Здесь под сомнение поставлена сама ценность права. По мнению китайцев право является орудием произвола. Добропорядочный гражданин не обязан уважать право, его образ жизни должен исключать всякое обращение к правосудию. В своем поведении человек должен руководствоваться не юридическими мотивами, а стремлением к гармонии и миру. Конфликты следует улаживать с помощью примирительных процедур. В Японии действуют кодексы, но даже сами суды чаще склоняют стороны к мировому соглашению и используют оригинальную технику уклонения от применения права.
Признаки традиционной правовой семьи:
1. Ведущим источником права являются неписанные обычаи и традиции
2. Нормативные акты имеют второстепенное значение
3. Пренебрежительное отношение к праву.
4. Судебная власть руководствуется идеей примирения, восстановления согласия в обществе
Развитие правовых систем в конечном итоге зависит от исторических условий, национальных традиций, уровня развития правовой культуры.
Вопросы для самоконтроля:
1. Перечислите основные источники права романо-германской правовой семьи.
2. Какую роль играет судебная практика в странах романо-германской правовой семьи?
3. В чем проявляются особенности англо-американской правой семьи?
4. Объясните, почему именно религиозные книги, а не нормативные акты стали ведущим источником мусульманского права?
5. В чем проявляются особенности традиционной правой семьи?
6. В какую правовую семью входит правовая система России?
7. Что такое тип права?
8. Какие существуют подходы к типологии права?
9. В чем состоят достоинства и недостатки формационного и цивилизационного подходов к типологии права?
10. Охарактеризуйте рабовладельческое право. Приведите примеры источников рабовладельческого права.
11. Почему феодальное право называлось «правом-привелегией»?
12. Чем характеризуется буржуазное право?
13. В чем отличие социалистического типа права от буржуазного?
14. Что такое правовая система?
15. В чем состоит различие понятий «правовая система» и «система права»?
16. Выделите элементы правой системы? Какой из них является основой всей правовой системы?
Список учебной и дополнительной литературы:
Венгеров А. Б. Теория государства и права: учебник для ССУЗов.- Изд-во: Омега-Л, 2010. - 240 с.
Енгибарян Р.В., Краснов Ю.К. Теория государства и права: Учебное пособие - 2-е изд.,пересмотр. и доп. Изд-во: Норма, 2013
Лазарев В.В., Липень С.В. Теория права и государства: учебник.- М.: Юрайт, 2010.– 634с.
Малько А.В., Кулапов В.Л. Теория государства и права: учебник.- М.: НОРМА, 2015.- 384 с.
Малько А.В. Теория государства и права: учебник.- М.:Кнорус, 2016.
Марченко М.Н. Теория государства и права. Элементарный курс.: Учебное пособие.- М: НОРМА, 2013
Марченко М.Н. Теория государства и права.Уч.-метод.пос.-2-е изд.-М.:Проспект,2014.
Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Теория государства и права. Схемы с комментариями.Уч.пос.-М.:Проспект,2012.
Радько Т.Н. Теория государства и права: учебник.- М.: Изд-во Проспект, 2015.- 752с.
Рассолов М.М. Теория государства и права. М.: Юрайт, 2014
Чистяков Н. Теория государства и права: учеб. пособие.- М.: Изд-во Кнорус, 2010.- 288 с.
Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учеб. пособие для вузов.- М.: Омега-Л, 2015.- 336 с.
Берандзе М.Р. Некоторые аспекты в вопросе определения, содержания и соотношения терминов "система права" и " правовая система" // Пробелы в российском законодательстве. 2010. № 2
Затонский В.А., Малько А.В. Правовая система - ключевой компонент государственности, качественная основа правовой жизни общества // Российский юридический журнал. 2007. № 2
Козлов Т.Л. Религиозная правовая традиция. Мусульманское право // Право и государство. 2008. № 5
Марченко М.Н. Источники права. М.: Проспект, 2008 – 305 с.
Ралько В.В. Межнациональные правовые системы и семьи: понятие, сущность, имманентные признаки // Нотариальный вестник. 2009. № 6
Савченко В.В. Нормативный акт как источник права в романо-германской правовой семье: современные идеи и проблемы // Бизнес в законе. 2010. № 1
Синюков В.Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию. - М.: Норма, 2010. - 672 c.
Тарнакина М.Н. Англо-саксонская правовая семья // Всероссийская научно-практическая конференция курсантов, слушателей, студентов "Преступность в России: состояние и проблемы борьбы с ней". Сборник материалов. Воронеж. - Изд-во Воронеж. ин-та МВД России, 2008.
Тема 17. Правоотношения.
План:
1. Понятие и виды правоотношений
2. Субъекты правоотношений
3. Объекты и содержание правоотношений
4. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений
В процессе жизнедеятельности люди вступают друг с другом в различные отношения. Это трудовые, семейные, имущественные отношения, отношения любви, дружбы, отношения, связанные с членством в общественной организации и другие. Однако, не все жизненные отношения регулируются с помощью норм права. Многие из них регламентируются нормами морали, обычаями, религии и т.д. форму правоотношений приобретают только те отношения, которые регулируются правовыми нормами.
Правоотношения – это общественные отношения, урегулированные нормами права, участники которых является носителями субъективных прав и юридических обязанностей.
Признаки правоотношений:
1) Это общественные (социальные) отношения, т.к. оно возникает в обществе между людьми. Не может быть правоотношения между человеком и животным или вещью, но правоотношение может возникнуть по поводу этих объектов.
2) Это отношение, которое возникает на основе норм права. Правовая норма устанавливает условия и содержание правоотношений. Без нормы нет и правоотношения.
3) Это волевые отношения, т.к. для их возникновения необходима воля участников. С одной стороны, они возникают на основе правовых норм, которые являются результатом волевой деятельности правотворческих органов. С другой стороны, значительная часть правоотношений возникает, изменяется или прекращается по воле самих субъектов.
4) Участники правоотношений наделены субъективными правами и юридическими обязанностями.
5) Эти отношения охраняются и обеспечиваются государством (в т.ч. возможностью применения государственного принуждения).
Правоотношения многообразны и могут классифицироваться по различным основаниям:
1. По отраслевому признаку они подразделяются на трудовые, гражданские, уголовные и др.
2. По характеру воздействия - на регулятивные (связанные с правомерным поведением его участников) и охранительные (связанные с применением государственного принуждения)
3. По степени определенности участников правоотношений – на относительные и абсолютные.
Относительные правоотношения – это отношения, в которых все участники точно определены. Например, отношения по договору купли-продажи, рассмотрению дела в суде и т.д.
Абсолютные - это отношения, в которых точно определена только управомоченная сторона, а обязанная сторона – это все, кто обязан воздержаться от нарушения прав управомоченной стороны.
Примером относительного правоотношения является трудовой договор: одной стороной здесь выступает работник, а другой – работодатель. А право собственности – это абсолютное правоотношение, т.к. управомоченной стороной является собственник, а обязанная сторона – это все иные лица, которые не должны мешать собственнику пользоваться и распоряжаться своей собственностью
Правоотношение имеет сложную по составу структуру. Его элементами являются: субъект, объект и содержание (субъективное право и юридическая обязанность)
Субъекты правоотношений – это участники правоотношений, наделенные субъективными правами и юридическими обязанностями. Ими могут быть:
1. Индивидуальные субъекты: граждане РФ, иностранцы, лица без гражданства (физические лица);
2. Коллективные субъекты: юридические лица (организации), общественные объединения, политические партии;
3. Публично-правовые образования: государство, его субъекты, муниципальные образования.
Степень и характер участия граждан в правоотношениях определяется их правосубъектностью. Правосубъектность включает в себя 2 элемента:
1. Правоспособность – это способность иметь права и обязанности. Она признается за всеми гражданами РФ. Правоспособность возникает в момент рождения человека и прекращается в момент его смерти.
2. Дееспособность - это способность лица своими действиями осуществлять права и обязанности.
В полном объеме дееспособность наступает в 18 лет. Но из этого правила есть исключения:
1. в случае вступления в брак в 16 лет дееспособность приобретается в полном объеме с момента вступления в брак и сохраняется в случае его расторжения;
2. несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью.
До 18 лет дееспособность является частичной (с 6 до 14 лет) или неполной (с 14 до 18 лет).
Если гражданин вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами или пристрастия к азартным играм ставит свою семью в тяжелое материальное положение, то он может быть ограничен судом в дееспособности. Такой гражданин может вступать в правоотношения лишь с согласия попечителя.
Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом полностью недееспособным. Вместо такого гражданина в правоотношения вступает его опекун.
В отличие от индивидуальных субъектов, правоспособность организаций ограничивается целями и задачами, ради которых они создаются. Правоспособность и дееспособность юридических лиц возникают одновременно в момент их регистрации и прекращаются также одновременно в момент их ликвидации.
Государство участвует в правоотношениях наравне с другими субъектами. От имени государства в правоотношения вступают гос. органы. Осуществляя борьбу с преступностью, государство выступает субъектом уголовно-правовых отношений. Будучи официальным представителем страны на международной арене, государство является основным субъектом международных отношений.
Простейшим примером участия государства в правоотношениях является ст. ГК, в соответствии с которой клад, имеющий историческую, художественную ценность поступает в распоряжение государства.
Объекты правоотношений – это материальные или нематериальные блага, по поводу которых возникают правоотношения, то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности.
Ими могут быть:
1) предметы материального мира (средства производства, ценные бумаги, предметы природы и т.д.)
2) продукты духовного творчества людей
3) личные неимущественные блага (жизнь, честь, достоинство и др.)
4) поведение субъекта и его результаты (например, выполнение условий договора)
Современная теория права не относит к объектам правоотношений человека, он может являться только субъектом. Однако такая точка зрения господствовала не всегда: в рабовладельческом обществе раб являлся объектом купли-продажи.
В тоже время не только живой человек может быть субъектом правоотношений. Сделанные медициной открытия о пробуждении интеллекта у эмбриона привели к признанию субъективных прав за еще не родившимся ребенком. Наиболее часто человеческий эмбрион фигурирует в качестве субъекта наследственных отношений, но он может быть субъектом и иных правоотношений, связанных с сохранением его жизни (например, в ряде стран существует законодательный запрет на аборты).
Субъективное право – это мера возможного поведения, позволяющая субъекту удовлетворить его собственные интересы и обеспечиваемая юридическими обязанностями других лиц.
Признаки субъективного права:
1) Субъективное право есть мера возможного, дозволенного поведения
2) Субъективное право обеспечено обязанностью другой стороны и тем самым гарантировано государством
4) Субъективное права предоставляется управомоченному лицу для удовлетворения его интересов
Любое субъективное право включает в себя три правомочия:
1. правомочие на собственные действия
2. правомочие требовать от обязанных лиц исполнения их обязанностей (т.е. право на чужие действия)
3. правомочие на обращение в гос. органы за защитой своего права (т.е. право на принудительное исполнение обязанностей)
Юридическая обязанность – это мера должного поведения, которому лицо должно следовать в интересах управомоченного.
Юридическая обязанность складывается из следующих обязательств:
- совершить определенные действия (активная обязанность)
- воздержаться от совершения определенных действий (пассивная обязанность);
- нести юридическую ответственность за неисполнение этих требований (негативная обязанность);
Субъективные права и юридические обязанности составляют неразрывное единство. Нет субъективного права, не обеспеченного обязанностью, и нет обязанности, которой бы не соответствовало субъективное право другого лица.
Любое правоотношение возникает на основании определенных жизненных обстоятельств. Кто-то решил купить машину – возникло правоотношение по договору купли-продажи. У другого человека сгорел дом – возникли правоотношения по выплате денег страховой компанией и т.д.
Основанием возникновения правоотношения являются юридические факты.
Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Юридическими такие факты названы потому, что они влекут за собой конкретные правовые последствия.
В зависимости от последствий юридические факты делятся на правообразующий (поступление на работу), правопрекращающие (увольнение) и правоизменяющие (перевод на другую работу в том же учреждении). В некоторых случаях один и тот же юридический факт может нести различные правовые последствия. Например, смерть гражданина рассматривается и как правообразующий факт (открытие наследства), и как правоизменяющий (жена умершего становится ответственным квартиросъемщиком), и как правопрекращающий (прекращаются трудовые правоотношения).
По волевому критерию все факты подразделяются на события и действия (см. схему 5).
Типом права называется совокупность важнейших признаков права, порождаемых определенной эпохой. В теории права существуют два подхода к типологии: формационный и цивилизационный.
При формационном подходе важнейшим фактором, определяющим тип права, является его классовая сущность, согласно марксистской теории общественного развития, каждой из классовых общественно-экономических формаций соответствует определенный исторический тип права.
Исторический тип права - это совокупность наиболее существенных признаков, свойственных правовой системе определенной общественно-экономической формации.
Выделяют четыре исторических типа права: рабовладельческое, феодальное, буржуазное, социалистическое.
Рабовладельческое право - это возведенная в закон воля класса рабовладельцев. Основными задачами рабовладельческого права являлись: закрепление частной собственности рабовладельцев на средства производства и рабов, а также охрана основ рабовладельческого государственного строя. Юридическая история древнего мира знает две основные рабовладельческие государственно-правовые модели: древневосточную и античную. Основное различие между этими моделями состояло в том, что древневосточная правовая система была построена на преобладании государства над личностью, а античная, напротив, на свободе личности и ее автономии от государства.
Правовые системы имели больше сходных черт, чем различий:
- - обе системы юридически закрепляли сословно-классовое не равенство;
- - обе системы были тесно связаны с религией. Религиозные нормы служили источником правовых норм;
- - правовые нормы, закрепленные в большинстве законодательных памятников обеих систем, представляли собой записи конкретных случаев из судебной практики - казусов, или инструкции для судей, не содержали в себе общих правил поведения и носили казуистический характер. Решающее значение для правовых действий имело соблюдение определенной формы их совершения;
- - обе системы не знали деления права на отрасли;
- - за исключением римского частного права, всему древнему праву был свойственен невысокий уровень юридической техники: не была разработана строгая правовая терминология, законодатели пользовались обыденным языком.
Вершиной рабовладельческого права явилось римское право, оно отличалось высочайшим уровнем юридической техники, точностью формулировок, обоснованностью решений, конкретностью, практичностью, жизненностью.
Феодальное право представляло собой возведенную в закон волю господствовавшего в средние века класса феодалов.
Его основная задача заключалась в юридическом оформлении и урегулировании права собственности феодалов на землю и другие средства производства, обеспечении их политического и экономического господства в средневековом обществе.
Феодальное право характеризовалось следующими чертами:
- - основное место в феодальном праве занимали нормы, регулировавшие поземельные отношения;
- - феодальное право было правом-привилегией, закреплявшим неравенство различных сословий средневекового общества. Социальный статус человека определялся в соответствии с тем местом, которое он занимал в феодальной иерархии;
- - феодальное право - это право сильного. Оно открыто признавало насилие в качестве источника права;
- - феодальному праву был присущ партикуляризм, т. е., отсутствие единой системы права в масштабе всей страны;
- - феодальное право сохраняло тесную связь с религией;
- - феодальное право не знало деления на отрасли права.
По мере развития в феодальном обществе товарно-денежных отношений феодальное право заимствовало ряд институтов и норм римского права. Этот процесс получил название рецепции римского права.
Начавшийся в период средневековья, он продолжился и в эпоху становления буржуазных отношений.
Буржуазное право представляло собой возведенную в закон волю класса буржуазии.
В юридической науке сегодня это право еще называют современным правом, поскольку оно в своих основных чертах действует и по сей день.
Для буржуазного права характерны:
- - светский характер - это право, которое не связано с религией;
- - высокая юридическая техника и создание разветвленной отраслевой системы права;
- - разделение права на частное и публичное;
- - признание закона основным источником права.
Основной задачей буржуазного права являются охрана капиталистической собственности на землю и сохранение основных средств производства в руках буржуазии.
Социалистическое право представляет собой на этапе становления и развития социалистического государства - возведенную в закон волю пролетариата, крестьян и трудовой интеллигенции, а на этапе развитого социализма - возведенную в закон волю всего народа.
В реальной действительности социалистическое право носило декларативный характер и было подчинено государству.
Конкретно-историческую совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (государства) называют национальной правовой системой. Совокупность национальных правовых систем, обладающих доминирующими сходными чертами, объединяют в правовые семьи.
Выделяют следующие основные правовые семьи:
- 1. Романо-германскую (континентальную) правовую семью;
- 2. Англо-саксонскую правовую семью (семью общего права);
- 3. Семью социалистического права;
- 4. Мусульманскую правовую семью;
- 5. Африканскую правовую семью.
К романо-германской правовой семье относят национальные правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых систем.
Выделяют две группы правовых систем: группу романского права и группу германского права.
Для романо-германской правовой семьи характерно:
- - Деление права на частное, которое определяет отношение между частными людьми, и публичное, определяющее компетенцию и порядок деятельности государственных органов;
- - Подразделение на отрасли права;
- - Устойчивая иерархия источников (форм) права, основным источником является закон (Конституция);
- - Систематизация законодательства в основном в виде его кодификации.
Англо-саксонская правовая семья включает в себя две группы: группу английского права и группу права США. Основным источником права в англо-саксонской семье является судебный прецедент, англо-саксонское право - это право судебной практики, в рамках которой суды не только применяют, но и создают нормы права.
В отличие от романо-германской правовой семьи в англо-саксонском праве разделение системы права на отрасли является менее четким: более важное значение предается правовым институтам.
В самой Англии нет ни конституции как единого документа и основного закона государства, ни кодексов европейского типа, а нормативные акты под влиянием судебной практики содержат нормы казуистического характера.
Отсутствует деление права на частное и публичное, его заменяет деление на общее право и право справедливости.
Право США имеет ряд особенностей: принятие Конституции, запрещение ссылаться на английские судебные решения, разработка в ряде штатов кодексов, однако судебная практика сохранила свое значение в США.
Социалистическая правовая семья значительно схожа с континентальным правом. К ней принадлежали правовые системы СССР и стран, составлявших социалистический лагерь в Европе, Азии, Латинской Америке. Социалистическая правовая семья имеет ряд особенностей:
- - Господство публичного права над частным;
- - Подчиненное положение закона в правовой системе по отношению к партийно-административным решениям;
- - Отрицание возможности суда выступать в роли создателя правовых норм.
Мусульманская правовая семья охватывает более 50 государств. Мусульманское (исламское) право представляет собой совокупность норм религиозного характера, основанных на исламе. Основными источниками мусульманского права являются Коран (священная книга ислама), Сунна (сборник преданий о жизни пророка Мухаммеда), Иджма (свободный комментарий средневековых правоведов), Кияс (правила применения шариата к новым жизненным ситуациям). При отсутствии в Коране или Сунне правил поведения в некоторой конкретной ситуации, их поиск осуществляется на основе рационального толкования предписаний ислама - иджтихада, его имеют право давать только специальные мусульманские правоведы - муджтахиды. Судьи же при рассмотрении дела обычно не обращаются к Корану или Сунне, а ссылаются на мнение муджтахида.
Африканская правовая семья на протяжении многих веков объединяла правовые системы обычного права на африканском континенте и действовавшие в рамках отдельных племен.
После колонизации Африки здесь распространились правовые системы колониальных держав. В результате возникла тройственная система колониального права, состоявшая из права метрополий, законов, изданных колониальными администрациями, и обычного права.
