Широкое развитие внешнеэкономической деятельности российских предприятий и предпринимателей предопределило усиление роли и значения судебных органов при разрешении международных коммерческих споров. Юрисдикция судов по внешнеэкономическим спорам является предметом регулирования со стороны международного частного права, а именно одной из его важнейших подотраслей - международного гражданского процесса. Предваряя изложение современного подхода к отдельным аспектам международного гражданско-процессуального права, следует подробнее остановиться на понятиях международного процессуального права и международного частноправового спора.
Международное процессуальное право представляет собой отрасль МЧП, состоящую из норм национального законодательства и международных договоров, которые регулируют процессуальные отношения, осложненные иностранным элементом, т. е. международные процессуальные отношения. Объектом международного процессуального права является процедура разрешения международных частноправовых споров в государственных судах и коммерческих арбитражах, поэтому в нем выделяются два правовых комплекса, одновременно выступающие как подотрасли МЧП в целом, - международное гражданско-процессуальное право и международное арбитражно-процессуальное право.
Что же касается понятия международного частноправового спора, то нетрудно заметить, что оно включает три элемента, каждый из которых несет существенную смысловую нагрузку. Термин «спор» указывает на несовпадение волеизъявления сторон правоотношения применительно к реализации их обязательств, составляющих содержание последнего. Спор представляет собой оформленное в виде взаимных притязаний разногласие между сторонами частноправового отношения. Термин «международный», употребляемый в контексте МЧП, отличается от аналогичного термина международного публичного права и означает, что спор включает в себя иностранный элемент, представленный различной государственной принадлежностью спорящих сторон, нахождением объекта спора на территории иностранного государства или возникновением юридического факта, который породил спорное правоотношение, на территории иностранного государства. Термин «частноправовой» означает, что спор между конкретными сторонами следует отнести к категории споров по гражданским и торговым делам. На раскрытии содержания этой категории остановимся более подробно.
В МЧП и особенно в области международного гражданского процесса категория «гражданские и торговые дела» (civil and commercial matters) получила широкое применение. Эта категория употребляется как в международных договорах (например, в Луганской конвенции 2007 г. о юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и торговым делам), так и во внутригосударственном законодательстве разных стран (например, в гражданских и торговых кодексах). Каково же содержание категории «гражданские и торговые дела» в современном МЧП? Принимая во внимание факт функционирования как минимум двух правовых систем, построенных на кардинально различных принципах, - романо-германской системы континентального права и англосаксонской системы общего права, можно утверждать, что общепринятого определения категории «гражданские и торговые дела» не существует.
Данная точка зрения находит подтверждение не только в научной литературе, но и в судебной практике. В этом отношении интерес представляет позиция английских судов. Так, в решении Палаты лордов Великобритании по делу State of Norway"s Application (1988) прямо указывается, что не существует общепринятого понятия и значения категории «гражданские и торговые дела». Подход англосаксонской системы права состоит в том, что гражданские дела включают все вопросы частного права (частноправовые дела) и исключают вопросы публичного права (публично-правовые дела). В категорию последних входят все налоговые и финансовые споры. Мнение Палаты лордов таково, что по вопросам международного гражданского процесса, т. е. по спорам с участием иностранных физических и юридических лиц, юрисдикция английских судов может быть установлена только в том случае, если рассматриваемый спор включается в категорию гражданских и торговых дел как по праву Великобритании, так и по праву соответствующего иностранного государства. Следует отметить, что современное российское право не знает разделения на гражданское и торговое, поэтому в категорию гражданских и торговых дел здесь будут включаться все гражданско-правовые споры частного характера. С этой позиции позиция российского права близка к принципам романо-германской правовой системы.
§1. Понятие, источники и принципы международного гражданско-процессуального права
При всем многообразии подходов к определению правовой природы международного гражданского процесса в науке МЧП выделяются несколько его отличительных признаков, которые в той или иной степени поддерживаются всеми учеными:
1) международный гражданский процесс носит публично-правовой характер, поскольку он представляет собой властную деятельность государственных органов - судов - по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам. Все участники процесса, в том числе иностранные лица, всегда находятся в юридическом подчинении по отношению к судам;
2) несмотря на то что суд каждого государства отправляет правосудие по своим процессуальным правовым нормам, международный гражданский процесс по своему содержанию носит экстерриториальный характер. Это выражается в неизбежной взаимосвязи и взаимозависимости как судебных систем разных государств, так и их правовых систем при рассмотрении каждого трансграничного гражданского дела (применение иностранного права к спорному материальному отношению; выдача судебного поручения о допросе свидетеля, находящегося за рубежом; исполнение на своей территории решения, вынесенного иностранным судом, и пр.);
3) нормы международного гражданского процесса содержатся как в международных договорах, так и в национальном законодательстве каждого государства;
4) конечной целью международного гражданского процесса является разрешение трансграничных споров, а также иных вопросов частноправового характера, относящихся к компетенции государственных судов.
На основании указанных признаков А. А. Мамаев формулирует следующее определение международного гражданского процесса. Международный гражданский процесс - это регулируемая национальным законодательством и международными договорами публично-правовая деятельность государственных судов по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам, носящая экстерриториальный характер и направленная на разрешение трансграничных споров, а также иных вопросов частноправового характера. В этом контексте можно утверждать, что международное гражданско-процессуальное право представляет собой подотрасль МЧП, состоящую из норм национального законодательства и международных договоров, которые регулируют международные процессуальные отношения по рассмотрению государственными судами частноправовых споров, осложненных иностранным элементом.
К источникам международного гражданско-процессуального права относятся акты национального законодательства и международные договоры. Применительно к России в их число входят:
. АПК РФ;
. ГПК РФ;
. Минская конвенция СНГ 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (далее - Минская конвенция) в ред. Московского протокола 1997 г. (далее - Московский протокол);
. Кишиневская конвенция СНГ 2002 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (далее - Кишиневская конвенция);
. Киевское соглашение СНГ 1992 г. о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (далее - Киевское соглашение);
. Гаагская конвенция 1954 г. по вопросам гражданского процесса (далее - Гаагская конвенция 1954 г.);
. Гаагская конвенция 1961 г., отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (далее - Гаагская конвенция 1961 г.);
. Гаагская конвенция 1965 г. о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (далее - Гаагская конвенция 1965 г.);
. Гаагская конвенция 1970 г. о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам (далее - Гаагская конвенция 1970 г.);
. Гаагская конвенция 1980 г. о международном доступе к правосудию (далее - Гаагская конвенция 1980 г.);
. Гаагская конвенция 2005 г. о соглашениях о выборе суда (далее - Гаагская конвенция 2005 г.);
. Луганская конвенция 2007 г. о юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и торговым делам (далее - Луганская конвенция).
Под принципами процессуального права понимают основополагающие правовые идеи, пронизывающие все процессуальные нормы и институты и определяющие такое построение процесса, который обеспечивает вынесение законных и обоснованных решений по экономическим спорам и иным делам. В теории процессуальных отраслей права принципы принято классифицировать по такому основанию, как объект регулирования. По этому основанию весь состав принципов арбитражного процессуального права делится на две большие группы: 1) принципы организационные (судопроизводственные), определяющие устройство арбитражных судов и процесса одновременно (например, принцип независимости судей); 2) принципы функциональные, определяющие процессуальную деятельность суда и участников процесса (например, принцип состязательности). Эти две группы принципов находятся во взаимной связи, причем нередко один и тот же принцип выступает и как организационный, и как функциональный.
Согласно позиции Н. М. Юровой, выделяются семь принципов международного гражданско-процессуального права. Часть из них можно назвать судоустройственными (организационно-правовыми), часть - судопроизводственными (процессуально-правовыми).
1. Принцип независимости и беспристрастности суда. Честность и неподкупность, независимость и беспристрастность судебных органов, целостность судебной системы являются необходимыми условиями для эффективной защиты прав человека и обеспечения отсутствия какой-либо дискриминации при отправлении правосудия. Принцип независимости и беспристрастности закладывает фундамент национального судопроизводства, являясь как международно-правовым стандартом, так и конкретным правилом судоустройства и судопроизводства.
2. Принцип равенства судебных процессов государств. Равенство судебных процессов предполагает, что процессуальные действия, совершенные судом одного государства, будут иметь юридическое значение на территории другого государства. Данный принцип является ведущим, определяющим в сфере международно-правового сотрудничества. Действие этого принципа направлено прежде всего на усовершенствование защиты прав иностранных лиц в гражданском судопроизводстве.
3. Принцип контролируемой множественности процессов. В условиях наличия нескольких производств по одному и тому же спору между теми же сторонами, ведущихся в различных государствах, большое значение приобретает их координация. Для того чтобы производства «не накладывались» одно на другое, судам необходимо обмениваться информацией. Данный принцип предупреждает существование параллельных судебных решений и позволяет избежать конфликта юрисдикций.
4. Принцип процессуального равноправия и состязательности сторон. Лицам, участвующим в деле, обеспечивается равенство как при обращении в суд, так и в процессе судопроизводства при защите их интересов в суде. Исследуя содержательную сторону данного принципа, С. В. Крохалев выводит формулу состязательности, которая предполагает, что каждая из сторон должна иметь возможность представить свои доводы как фактического, так и юридического характера; знать о доводах своего противника и иметь возможность их обсуждения, а также что никакое из письменных объяснений и никакой документ не будут доводиться до сведения судей без их предоставления стороне. Наконец, что никакое обстоятельство фактического либо юридического характера не будет приниматься судом самостоятельно, без предложения сторонам представить их возможные соображения по данному вопросу.
5. Принцип гласности судебного разбирательства. В содержании данного принципа закреплено, что каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях имеет право на публичное разбирательство дела. Таким образом преследуется цель обеспечения публичного контроля за судебной властью, что позволяет гарантировать справедливое судебное разбирательство.
6. Принцип эффективности средств правовой защиты. Эффективность средств правовой защиты складывается из нескольких составляющих: доступность этих средств для граждан; наличие административных, судебных и общественных форм защиты прав человека; возможность исполнения решений административных, судебных и иных органов по защите прав и свобод человека. Право на судебную защиту реализуется через совокупность различных процессуальных средств, обеспечивающих справедливое правосудие и эффективное восстановление нарушенных прав граждан. Одним из них является право на обжалование решения суда в вышестоящий суд и в международные судебные инстанции.
7. Принцип диспозитивности. В содержание принципа диспозитивности входят следующие основные элементы:
1) инициирование возбуждения гражданского дела в суде;
2) определение характера и объема исковых требований и возражений, возможность их изменения;
3) распоряжение материальными правами и процессуальными средствами их защиты, в частности, отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения;
4) постановка вопроса о пересмотре дела в вышестоящих инстанциях и по вновь открывшимся обстоятельствам. Обжалование является правом, но не обязанностью лиц, участвующих в деле;
5) заявление ходатайства о признании и принудительном исполнении решения иностранного судебного органа.
Применительно к международному гражданско-процессуальному праву большое значение имеет нормативный документ рекомендательного характера, подготовленный группой известных ученых-юристов и одобренный Американским институтом права и Административным советом УНИДРУА в 2004 г. Данный документ получил название Принципов международного гражданского процесса АИП/УНИДРУА (далее - Принципы).
Он включает 31 фундаментальный принцип процессуального характера, каждый из которых проиллюстрирован детализированными нормами. Принципы предложены государствам в качестве базы для внутреннего процессуального законодательства и в особенности тех его блоков, чьи правила регулируют процессуальные отношения международного характера. Можно выделить следующие ключевые принципы международного гражданского процесса.
1. Независимость, беспристрастность и квалифицированность суда и судей. Суд и судьи должны обладать независимостью, позволяющей рассмотреть спор в соответствии с фактическими обстоятельствами и нормами права. Должность судьи замещается на постоянной основе с учетом критерия разумности. Суд должен быть беспристрастен. Суд должен обладать глубокими юридическим знаниями и опытом.
2. Компетенция по отношению к сторонам. Компетенция суда может быть установлена по отношению к стороне спора:
. когда стороны решили передать спор на рассмотрение в этот суд;
. когда имеется существенная связь между государством суда и стороной, отношением или обстоятельствами спора. Такая связь есть, когда значительная часть отношения или обстоятельства спора локализована в государстве суда; когда ответчик имеет обычное место жительства в государстве суда, если речь идет о физическом лице, либо когда ответчик имеет главное место осуществления деятельности или зарегистрирован в государстве суда, если речь идет о юридическом лице. Эта связь также существует, если имущество, являющееся объектом спора, находится на территории государства суда.
3. Процессуальное равенство сторон. Суд обеспечивает сторонам, предъявляющим требования и возражающим против них, одинаковые процессуальные гарантии. Данное право включает недопустимость любой неоправданной дискриминации, особенно по признаку гражданства или места жительства.
4. Должное извещение и право представить свои объяснения. Все стороны, которые не являются истцами, должны быть извещены об акте, возбуждающем судопроизводство. Суд должен учитывать все фактические обстоятельства и нормы права, на которые ссылаются стороны, и основываться на тех из них, которые являются существенными.
5. Обеспечительные меры. Трибунал может принять обеспечительные меры, когда это необходимо для обеспечения эффективности решения либо для сохранения status quo . Обеспечительные меры принимаются в соответствии с принципом пропорциональности. Сторона, которая потребовала от суда принятия обеспечительных мер, должна возместить расходы другой стороне, против которой вынесено определение, если в дальнейшем суд придет к выводу, что определение не было обосновано.
6. Структура судебного разбирательства. Обычно судебное разбирательство состоит из трех стадий: начальной, промежуточной и заключительной. На начальной стадии стороны должны представить в письменном виде свои требования, возражения и другие утверждения и осуществить раскрытие основных доказательств. На промежуточной стадии суд в случае необходимости проводит заседания для организации судебного разбирательства. Доказательства, не представленные суду ранее, обычно представляются в заключительном слушании, на котором стороны также могут дать свои объяснения.
7. Принцип диспозитивности. Дело возбуждается по требованию стороны; суд не может возбудить дело по собственной инициативе. Принятие заявления судом представляет момент, определяющий течение сроков давности, сроков, относящихся к конкуренции юрисдикций, и других сроков. Объект спора определяется требованиями и возражениями сторон, содержащимися в исковом заявлении и в отзыве на исковое заявление, включающими внесенные изменения.
8. Доступ к информации и доказательствам. Суд и любая сторона, как правило, должны иметь доступ к доказательствам, относимым к спору, на которые не распространяется требование сохранения конфиденциальности. К числу доказательств относятся объяснения сторон и показания свидетелей, заключения экспертов, письменные доказательства и доказательства, которые получены в результате изучения вещей, находящихся в распоряжении суда, или в некоторых случаях в результате физического или интеллектуального освидетельствования человека. Стороны, свидетели и эксперты заслушиваются в соответствии с правом страны суда. Суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, не принимая во внимание способ их получения или источник их происхождения.
9. Публичность разбирательства. Как правило, судебные заседания, включая те из них, которые посвящены исследованию доказательств и оглашению решения, открыты для публики. После консультаций со сторонами суд, однако, может определить, что некоторые заседания будут полностью или частично закрытыми в интересах правосудия, публичного порядка или уважения частной жизни.
10. Бремя доказывания и убеждение суда. Каждая сторона должна доказать обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений. Факты являются доказанными, если суд разум но убежден в их действительности. Когда сторона имеет в своем распоряжении или под своим контролем относимое доказательство, которое она безосновательно отказывается представить, суд может вывести любые неблагоприятные последствия из данного отказа, относящиеся к тому вопросу, которого касается непредставленное доказательство.
11. Обязанность судьи и сторон по определению норм права и фактических обстоятельств. Суд обязан учитывать все фактические обстоятельства и относимые доказательства для определения юридической базы своего решения, включая те вопросы, которые должны быть разрешены в соответствии с иностранным правом. Как правило, суд непосредственно исследует все доказательства.
12. Судебное решение и мотивы. По окончании судебных прений в как можно более короткие сроки суд выносит письменное решение или решение, зафиксированное в письменной форме. В решении должны уточняться меры, присуждаемые судом, а в случае назначения денежного возмещения - сумма, подлежащая взысканию. В решении должны содержаться ссылки на фактические обстоятельства, нормы права и доказательства, на которых оно основывается.
13. Немедленное исполнение судебных решений. Решение суда первой инстанции, как правило, подлежит немедленному исполнению. Суд первой инстанции или апелляционной инстанции по собственной инициативе или по заявлению одной из сторон может приостановить исполнение судебного решения, в отношении которого подана апелляционная жалоба, если это необходимо в интересах правосудия. Суд может потребовать предоставления гарантий от лица, подавшего апелляционную жалобу, при приостановлении исполнения судебного решения или от другой стороны - при отказе в таком приостановлении.
14. Конкуренция юрисдикций и преюдициальность. При применении правил о конкуренции юрисдикций объект спора определяется требованиями и возражениями сторон, сформулированными в иске и в отзыве на иск, включая внесенные изменения. При применении правил о преюдициальности область ее действия определяется требованиями и возражениями сторон, содержащимися в иске и в отзыве на иск, включая внесенные изменения.
15. Международное юрисдикционное сотрудничество. Суды государства, которое восприняло вышеизложенные Принципы, оказывают содействие юрисдикционным органам любого иностранного государства, если данные органы действуют в рамках судопроизводства, соответствующего этим Принципам. Такое содействие предполагает принятие обеспечительных мер, а также сотрудничество в части исследования, обеспечения и предоставления доказательств.
Международный гражданский процесс (МГП) - это понятие собирательное, которое включает комплекс вопросов, связанных с порядком и особенностями рассмотрения в судах споров, вытекающих из гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.
В круг вопросов, изучаемых в теме "Международный гражданский процесс", включаются прежде всего следующие:
Процессуальные права и обязанности иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц;
Определение международной подсудности и порядок заключения пророгационных соглашений;
Порядок и способы исполнения судебных поручений;
Признание и основания исполнения решений судов на территории иностранных государств.
При изучении международного гражданского процесса, помимо перечисленных, освещают и такие вопросы, как установление содержания иностранного права, совершение нотариальных действий. Это связано с тем, что легитимного понятия "международный гражданский процесс" (т. е. такого, которое имело бы юридическое закрепление), в российском законодательстве не содержится, и выбор вопросов при освещении данной темы в какой-то степени можно назвать произвольным - определяемым позицией ученых. Рассматривая вопросы международного гражданского процесса, необходимо иметь в виду, что в международном публичном праве также изучаются процессуальные вопросы. К ним относятся вопросы о правилах процедуры международных организаций, стадиях заключения международных договоров, о применении санкций, вопросы международного уголовного процесса и другие.
В международном публичном праве система норм, регулирующих порядок мирного разрешения международных споров, принятие международных договоров, процедуру выдачи преступников, правила предоставления убежища и другие вопросы, относящиеся к процессуальным, представляет собой отрасль международного процессуального права.
Международное процессуальное право, в отличие от международного гражданского процесса, является отраслью международного публичного права и не связано с рассмотрением гражданско-правовых споров, осложненных "иностранным элементом". Таким образом, следует четко представлять, что, несмотря на "родственные" термины, формулирующие и международный гражданский процесс, и международное процессуальное право, эти понятия являются совершенно различными по содержанию.
В настоящее время основные проблемы, возникающие в судебной практике при рассмотрении процессуальных вопросов, решаются в большинстве своем путем заключения договоров о правовой помощи. Основными положениями, включаемыми в такие договоры, являются правила, определяющие компетенцию судов, рассматривающих споры между гражданами государств-участников, и нормы, закрепляющие принцип национального режима.
Вопрос о компетенции судов (вопрос о подсудности) находит отражение и в международных конвенциях, посвященных регулированию отношений в какой-либо определенной сфере деятельности. Так, например, в Евразийской патентной конвенции стран СНГ 1994г., которая регулирует отношения в области интеллектуальной собственности, содержится специальная норма о том, что решение о выдаче принудительной лицензии может быть обжаловано в суде того государства, на территории которого выдана принудительная лицензия.
Национальное гражданско-процессуальное законодательство государств также содержит нормы, регулирующие особенности процессуальных прав иностранцев, подсудность дел с участием иностранных лиц, основания исполнения решений иностранных судов.
Вопросы международного гражданского процесса охватывают рассмотрение гражданско-правовых споров, осложненных "иностранным элементом", не только в судах общей юрисдикции, но и в арбитражных судах. Это обусловлено тем, что в некоторых государствах (в том числе в России) в случае, когда субъектами правоотношений являются юридические лица, спор подведомствен не судам общей юрисдикции, а арбитражным судам.
В соответствии со ст.22 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 1995г., арбитражный суд рассматривает подведомственные ему дела с участием иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями и международных организаций, а также иностранных граждан и лиц без гражданства, при условии, что они осуществляют предпринимательскую деятельность.
В связи с этим необходимо обратить внимание на то, что в российском законодательстве, в отличие от законодательства многих зарубежных государств, термин "арбитраж" используется применительно и к международному коммерческому арбитражу т.е. к системе негосударственных судов), и к системе государственных арбитражных судов. В связи с этим следует учитывать, что в раздел "Международный гражданский процесс" включаются только те вопросы, которые касаются судебного разбирательства при рассмотрении споров в государственных арбитражных судах.
Особенности регулирования, связанные с процессуальными вопросами, возникают как при разбирательстве дел в судах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах. Более того, во многом эти вопросы совпадают: к ним относятся признание и исполнение иностранных решений, вынесенных судами общей юрисдикции и арбитражными судами, вопросы международной подсудности, особенности процессуального положения иностранных лиц и другие вопросы.
В российском законодательстве, например, процессуальные права иностранных лиц (к которым Арбитражный процессуальный кодекс РФ 1995г. относит иностранные организации, международные организации, иностранных граждан и лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность), а также некоторые другие вопросы международного гражданского процесса, регламентируются разделом V Арбитражного процессуального кодекса РФ 1995г.
34. Международная подсудность гражданско-правовых споров, осложненных "иностранным элементом"
Данный вопрос часто вызывает трудности у студентов, изучающих МЧП, в связи с имеющимся противоречием в самом названии "международная подсудность", которое дает неправильный ориентир в определении его содержания.
Международная подсудность означает компетенцию судов определенного государства рассматривать гражданско-правовые споры, имеющие международный характер.
Ошибка в понимании международной подсудности состоит в том, что надлежащей формулой при определении международной подсудности является следующая:
- "какой суд данного государства правомочен рассматривать гражданско-правовой спор, осложненный "иностранным элементом", а ненадлежащей, ошибочной формулой является:
- "суд какого государства компетентен рассматривать гражданско-правовой спор, осложненный "иностранным элементом".
Таким образом, международная подсудность является прерогативой самого государства устанавливать, какие суды на его территории будут рассматривать гражданские дела, имеющие международный характер.
В правовых системах предусматриваются три основных способа определения международной подсудности:
по признаку гражданства сторон: суд того государства компетентен рассматривать спор, гражданином которого является одна из сторон (применяется во Франции, Италии);
по закону места жительства ответчика (применяется в Германии, Швейцарии);
3) по признаку "присутствия" ответчика (применяется в Англии, США).
Помимо перечисленных способов, в законодательстве многих государств закрепляется возможность установления договорной подсудности.
Договорная подсудность представляет собой определение компетенции судов иностранного государства, которая устанавливается соглашением сторон. При этом речь идет только о государственных судах (в России, например, как уже ранее было замечено, к таковым относятся суды общей юрисдикции и арбитражные суды). Таким образом, получается, что дело, подсудное по гражданско-процессуальному законодательству местному суду, по соглашению сторон может быть рассмотрено иностранным судом.
Соглашение, в котором стороны определяют компетенцию суда определенного государства, рассматривающего уже возникший между ними или могущий возникнуть в будущем спор, именуется пророгациопным соглашением.
Следует обратить внимание на то, что иногда в литературе помимо понятия "пророгационное" встречается понятие "дерогационное соглашение". По существу, дерогационные и пророгационные соглашения представляют собой две стороны одной медали: в пророгационных - указывается выбор в пользу судов определенного государства, а в дерогационных - указывается на исключение судов определенного государства рассматривать спор.
В правовой системе Российской Федерации также предусмотрена возможность заключения пророгационных соглашений, хотя само понятие "пророгационное соглашение" не встречается ни в Гражданском процессуальном кодексе РСФСР 1964г., ни в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации 1995г. В соответствии со ст.212 АПК РФ арбитражный суд в Российской Федерации вправе рассматривать дела с участием иностранных лиц, если имеется соглашение об этом между организацией или гражданином Российской Федерации и иностранным лицом.
В России все суды общей юрисдикции (начиная от межрайонного муниципального и заканчивая Верховным Судом Российской Федерации) наделены полномочиями рассматривать споры, осложненные "иностранным элементом".
В российском гражданско-процессуальном законодательстве, как уже отмечалось, не содержится специальных норм, определяющих компетенцию судов общей юрисдикции по рассмотрению гражданско-правовых споров международного характера. Из этого следует, что правила о выборе подсудности, установленные для разных категорий дел, в которых участвуют отечественные лица, применяются и к делам с участием иностранных лиц: закрепленные в российском законодательстве различные виды подсудности (исключительная, договорная, альтернативная) действуют и в отношении иностранцев.
Понятие и предмет международного гражданского процесса
1. Понятие международного гражданского процесса (МЦПр). Под международным гражданским процессом в доктрине международного частного права понимается.
И - совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде;
II - урегулированная законом деятельность суда по рассмотрению и разрешению споров, вытекающих из гражданских отношений, осложненных "иностранные" элементом;
III - совокупность правовых норм и международно-правовых принципов, регулирующих порядок рассмотрения и разрешения по существу споров, вытекающих из частноправовых отношений с "иностранные" элементом (в данном случае международный гражданский процесс отождествляется с международным гражданским процессуальным правом).
Термин "международный гражданский процесс" (англ.: cross-border litigation - дословно: "трансграничный процесс") не имеет легального определения ни во внутреннем законодательстве государств, ни в международных правовых документах. Поэтому уже стало традицией указывать в учебниках и пособиях по международному частному праву на то, что этот срок является условным.
Международный гражданский процесс регулирует порядок осуществления судопроизводства в национальных государственных судах, - в отличие от производства в международных судебных и арбитражных учреждениях. Предметом регулирования международного гражданского процесса, так же как и внутреннего гражданского процесса, являются гражданские процессуальные отношения, которые возникают между судом и другими участниками процесса при осуществлении правосудия по гражданским делам. Однако определение "международный" в названии процесса указывает на специфичность категории судебных споров, которые рассматриваются. Эта особенность заключается в том, что спорные материальные правоотношения, которые являются предметом спора, связанные с правопорядком двух и более государств, то есть, по терминологии Закона Украины о Мчп, содержат "иностранный" элемент. Наличие в спорном материальном правоотношении "иностранный" элемента предопределяет особые процессуальные вопросы, которые не являются характерными для внутреннего гражданского процесса, - это, в частности, возможность применения процессуальных норм международных договоров, необходимость толкования иностранного материального права, применение взаимности и оговорки о публичном порядке, решение конфликта (коллизий) юрисдикций, необходимость получения доказательств из другого государства, направления поручений за границу, а также исполнения судебного решения в другой юрисдикции.
2. Место МЦПр в системе права. Несмотря на то, что вопросам международного гражданского процесса посвящено немало научных трудов, в юридической доктрине не сложилось однозначного понимания МЦПр и определение его места в системе права. По нашему мнению, этому способствует два фактора: во-первых, это разбросанность норм МЦПр среди источников различных отраслей права, во-вторых, сохранение до сих пор традиции изучения МЦПр в рамках нескольких учебных дисциплин (международного частного права, гражданского процессуального права, международного и европейского права).
Итак, на сегодня в юридической науке существует три основных подхода относительно определения места МЦПр в системе права:
I - МЦПр является составной частью национального процессуального права (Г. К. Дмитриева, М. И. Штефан). Согласно этой концепции отношения, которые составляют предмет МЦПр, регулируются соответствующими главами ГПК каждого государства, и при рассмотрении и разрешении гражданских дел с "иностранные" элементом, наряду со специальными дополнительными, действуют общие правила гражданского судопроизводства, а наличие "иностранный" элемента в гражданском процессе не вносит никаких принципиальных изменений в способах его правовой регламентации.
II МЦПр является составной частью Мчп. Эта концепция разрабатывается уже на протяжении длительного периода времени представителями науки Мчп и освещается в большинстве учебников по курсу Мчп. Так, Г.К. Матвеев зачисление норм МЦПр к сфере Мчп объяснял тем, что "с методологической точки зрения вопрос правоспособности иностранцев и вопрос МЦПр удобнее исследовать и преподавать в комплексе с коллизионными нормами" (Матвеев Г. К. Предмет, система и задачи международного частного права // Советский ежегодник международного права. 1978. - М, 1980. - С. 287). Н. 1. Маришева выделил пять факторов, определяющих принадлежность вопросам МЦПр к сфере Мчп: 1) немало вопросов МЦПр связано с проблемами гражданской правоспособности иностранца, гражданской правосубъектности иностранного государства, коллизии законов; 2) проблемы судебных доказательств в аспекте МЦПр затрагивают и вопросы материального права; 3) в МЦПр встает вопрос порядка установления иностранного закона, однако этот вопрос рассматривается в курсе коллизионного права;
4) вопросы юрисдикции (в частности, по делам особого производства) тесно связаны с вопросами права, подлежащего применению;
5) положения договоров о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам отражают многообразие связей между коллизионными вопросами и вопросами подсудности (Эха Л. А., Марышева H. И. Международный гражданский процесс. - М., 1975. - С. 11-12). Авторы современных учебников по Мчп продолжают развивать эту концепцию определения правовой природы МЦПр. Например, /. В. Гетьман-Павлова подчеркивает, что в определенной степени Мчп зависит от МЦПр, и стороны могут воспользоваться этой зависимостью для применения материального права в доктрине подобное явление называют forum shopping (Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право: учебник. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Эксмо, 2011. - С. 477). Л.П. Ануфриева определяет, что объединение соответствующих общественных отношений в рамках одной отрасли права - Мчп - происходит по критерию общности объекта, которым выступают отношения, связанные с правопорядками различных государств; если в рамках институтов Особенной части Мчп имеет место выбор между правом нескольких государств, то в МЦПр происходит выбор между несколькими юрисдикциями (Ануфриева Л. П. Международное частное право. Том 3. - М.: БЕК, 2001. - С. 280).
Весомым подтверждением концепции МЦПр как составной части Мчп является развитие законодательства. Так, законодательные акты о Мчп, принятые во многих государствах мира в конце XX - начале XXI веков, содержат отдельные главы, посвященные детальному урегулированию вопросов МЦПр (см., к примеру, законы о Мчп Бельгии, Великобритании, Грузии, Италии, Македонии, Турции, Венгрии, Украины, Швейцарии).
III МЦПр является самостоятельной отраслью права. Это самая молодая концепция определения места МЦПр в системе права, суть которой отражена, в частности, в трудах Н.М. Юровой, Есть. А. Осавелюк, Г.Ю. Федосеевой. Считается, что выделение МЦПр обусловлено объективной реальностью - с одной стороны, увеличением количества гражданских процессуальных отношений, которые регулируются нормами МЦПр, а с другой - тенденциями по увеличению объема правового материала по вопросам МЦПр и усилением роли международно-правовых источников.
3. Вопросы, которые относятся к МЦПр. Автор первой объемной отечественной монографии по вопросам МЦПр, которая вышла в свет еще в 1919 г., - 7! М. Яблочков - определил такое круг вопросов, регулируемых международным гражданским процессуальным правом: процессуальная правоспособность иностранцев; компетенция судов; право, регулирующее порядок представления и оценки доказательств по делам с участием иностранцев, а также исполнения судебных решений (Яблочков Т. Г Курс международного гражданского процессуального права. - Труды по международному частному праву. - М.: Статут, 2009. - С. 50). С тем указанное круг вопросов расширился, и современный МЦПр охватывает следующие институты:
1. Правовой статус иностранных граждан и юридических лиц в гражданском процессе.
2. Правовой статус иностранного государства, его дипломатических представительств, а также международных организаций в гражданском процессе.
3. Подсудность гражданских дел с "иностранные" элементом.
4. Судебные поручения при обращении в иностранных юрисдикционных органов в отношении вручения судебных документов, сбора доказательств и получения информации об иностранном праве (институт правовой помощи).
5. Признание иностранных документов судом, который решает конкретную гражданское дело.
6. Обеспечительные (превентивные, охранные) меры.
7. Признание и исполнение иностранных судебных решений.
В современной доктрине международного частного права существует критическое отношение к ограничению предмета МЦПр исключительно вышеуказанными вопросами. Ведь такой подход неизбежно приводит к тому, что из поля зрения выпадает много важных проблем, которые также требуют урегулирования и поэтому должны быть причислены к сфере МЦПр. Поэтому обосновывается введение в системы МЦПр также: производства в международных третейских судах, функционирования специальных международных органов по разрешению особых категорий международных споров, деятельность судебных органов по правам человека, статус международных документов, которые направлены на регулирование международной гражданской процедуры, механизмы альтернативного разрешения споров, а также порядок имплементации международно-правовых норм в национальный гражданский процесс (Актуальные проблемы международного гражданского процесса. Материалы конференции / под ред. С. В. Бахина. - СПб., 2003. - С. 3).
В современных условиях все возрастающего сотрудничества государств возникает значительное количество частноправовых споров, осложненных иностранным элементом (трансграничные споры ), передаваемые на рассмотрение судам того или иного государства. Помимо разрешения споров судебного вмешательства зачастую требуют и иные вопросы частноправового характера с участием иностранных лиц (установление юридического факта, усыновление, признание лица безвестно отсутствующим).
На регламентацию разрешения трансграничных гражданских дел направлены правовые нормы, объединенные термином международный гражданский процесс .
Особенности судопроизводства по гражданским делам, в котором участвуют иностранные граждане и организации или которое иным образом связано с иностранным государством , регулируются нормами международного гражданского процесса (международного гражданского процессуального права). Термин «международный» в данном случае условен, поскольку речь идет не о международных, наднациональных, судах, а о рассмотрении гражданских дел судами того или иного государства, в России - российскими судами.
Гражданский процесс – это регламентированная законом деятельность судов и других правоприменительных органов по разрешению гражданских дел.
Международный гражданский процесс – это регламентированная унифицированными нормами международных договоров и нормами национального права публично-правовая деятельность суда и других правоприменительных органов по разрешению гражданских дел, осложненных иностранным элементом.
Международный гражданский процесс (МГП) - это совокупность процессуальных норм , регулирующих процедуру рассмотрения гражданско-правовых споров, связанных с правопорядком двух и более государств .
Термин «международный гражданский процесс» имеет условный характер - слово «международный» имеет то же значение, что и в МЧП: оно означает наличие частноправового отношения, связанного с иностранным правопорядком.
Связь с иностранным государством обычно выражается в осложнении гражданского правоотношения, тем или иным иностранным элементом.
или необходимость допросить свидетеля, проживающего за границей, или истребовать из-за границы документы, выданные иностранными властями . Российский суд вообще может не вести основное производство по гражданскому делу, а лишь выполнять поручение.
Предмет регулирования МГП – международный частноправовой спор или иной вопрос частноправового характера, требующий судебного вмешательства. Предмет характеризуют ряд элементов:
Международные – осложненный иностранным элементом
Частноправовой – спор по гражданским или торговым делам (civil and commercial matters); две позиции – англо-саксонская система деление на а)гражданские и торговые б) публичные дела); романо-германская система – все в гражданские дела относит.
Спор – оформленное в виде взаимных притязаний разногласие между сторонами частноправового отношения
МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС
Сфера действия МГП:
1. международная подсудность;
2. гражданско-процессуальный статус иностранных лиц, государства, организаций
3. судебные доказательства ;
4. решение вопроса о применимом праве;
5. установление содержания, толкование и применение иностран-ного пра ва;
6. исполнение поручений;
7. признание и принудительное исполнение судебных решений;
8. принудительное исполнение иностранных арбитражных решений.
(Нотариальные действия)
Юридическая природа МГП является спорным вопросом:
1) МГП – это подотрасль МЧП
Этой позиции придерживались в дореволюционной отечественной доктрине,
определение компетентного права осуществляется судом путем разрешения коллизионной проблемы
сначала в МЧП решается вопрос о выборе суда того или иного государства. Подобной концепции придерживается англо-саксонская система права. Подобной позиции придерживается Ануфриева, Нешатаева (институт).
нормы МГП включены в законы о МЧП.
2) МГП – это институт национального гражданского процесса
Этот подход характерен для советской и современной отечественной доктрины, поскольку суд применяет нормы процессуального национального права. Это исходит из принципа lex fori. Подобную позициюб занимают Треушников, Ярков.
3) МГП – это отрасль МЧП как науки
Дмитриева, Богуславский, Лунц. Это обусловлено тесной связью норм МГП, регулирующих трансграничные гражданско-процессуальные отношения , с нормами МЧП, регламентирующими материальные частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Термин «международный» условен, поскольку не означает деятельности международных судебных и арбитражных органов . Он лишь указывает на наличие иностранного элемента в этих правоотношениях.
4) МГП – самостоятельная отрасль международного права, наряду с МЧП и МПП
Это позиция Галенская, Яблочков. Нормы МГП не могут быть включены в нормативный состав МЧП по объективным критериям: другой предмет регулирования (они регламентируют не сами частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, а деятельность суда по разрешению споров с иностранным элементом ). Она указывает, что отсутствует и коллизионная проблема по выбору права. Суд и иные правоприменительные органы при рассмотрении споров руководствуются собственными процессуальными нормами и не применяют иностранного права .
5)МГП – отрасль национального права
Характерные черты МГП:
МГП носит публично-правовой характер, поскольку представляет собой властную деятельность судов по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам (участники процесса в подчинении)
МГП носит экстерриториальный характер (взаимосвязь и взаимодействие судебных систем )
Цель МГП – разрешение спора частноправового характера или иного частноправового вопроса, требующего судебного вмешательства
1) национальное законодательство
АПК РФ 2002
ГПК РФ 2002
СК РФ 1995
ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" 2002
Регламенты МКАС при ТПП РФ
2) международные договоры
- Минская конвенция СНГ 1993 года о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
Кишиневская конвенция СНГ 2002 года о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
Киевское соглашение СНГ 1992 года о порядке разрешения споров, связанны с осуществлением хозяйственной деятельности
Гаагская конвенция 1954 года по вопросам гражданского процесса
ГК 1961 года, отменяющее требование легализации иностранных официальных документов
ГК 1965 года о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и административным делам
ГК 1970 года о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам
ГК 1980 года о международном доступе к правосудию (не участвуем)
Луганская конвенция1988 года о юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и торговым делам (не участвуем)
Гаагская конвенция 2005 года о соглашениях о выборе суда (не участвуем, не вступила)
Нью-Йоркская конвенция 1958 г."О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений"
Двусторонние договоры рф – около 40 рф о правовой помощи
Международный гражданский процесс - самостоятельная часть системы МЧП и включается в его структуру
МЧП и МГП имеют общее происхождение, тесное взаимодействие и взаимозависимость. В обоих случаях преследуется цель сделать иностранное право приемлемым для местного правопорядка.
В МЧП и МГП действуют общие материально-правовые, коллизионные и процессуальные институты:
1. Национальный режим в сфере гражданской и гражданской процессуальной правоспособности (ст. 62 Конституции РФ, ст. 1196 ГК РФ, ст. 254 АПК РФ, ст. 398 ГПК РФ).
2. Иммунитет государства и его собственности (ст. 251 АПК РФ, ст. 401 ГПК РФ).
3. Связь судебных доказательств с материальным правом и коллизионными проблемами. Проблема судебных доказательств в аспекте МГП охватывает вопросы материального права, относительно которых возникают коллизионные проблемы.
4. Процессуальный институт установления содержания иностранного права самым тесным образом связан с применением, толкованием и квалификацией коллизионных норм (ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ).
6. Институт оговорки о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ, ст. 412,417 ГПК РФ, ст. 244 АПК РФ). Оговорка о публичном порядке имеет в МГП иное звучание, нежели в МЧП. Основная сфера применения оговорки в МГП - это оказание правовой помощи, признание и исполнение иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 412,417 ГПК РФ, ст. 244 АПК РФ).
Принцип «закон суда» в МГП является его фундаментом, центральным ядром. Общепризнанное начало национального гражданского процесса – применение только своего собственного процессуального права, в том числе и при рассмотрении дел с иностранным элементом .
Общепринятые исключения: определение гражданской процессуальной дееспособности иностранцев по их личному закону; возможность применения иностранных процессуальных норм в связи с исполнением иностранных судебных поручений .
Основаниями применения иностранного процессуального права выступают не нормы национальных законов, а положения международных договоров.
Ключевые термины и понятия: международный гражданский процесс; предмет международного гражданского процесса; принципы международного гражданского процесса; особенности международного гражданского процесса; взаимность; международная вежливость; дискриминация;реторсии; национальный режим; наиболее тесная связь; процесс равноправия сторон.
Понятие международного гражданского процесса
В случае возникновения спора с участием иностранных лиц, одна из спорящих сторон может обратиться для его разрешения в суд независимо от согласия от другой стороны. Судебная процедура осуществляется в соответствии с нормами национального процессуального законодательство. Однако присутствие «иностранного элемента» приводит к особенностям судебного процесса.
Проведение процесса с участием иностранного элемента связано с наличием или отсутствием международных договоров между государствами, которые определяют требования, предъявляемые к документам, судебным доказательствам, срокам извещения сторон, особенности признания и исполнения иностранных судебных решений. В силу этого в настоящее время актуальна тенденция развития международного гражданского процесса.
Вопрос о том, что представляет собой международный гражданский процесс является достаточно дискуссионным. Одни ученые полагают, что международный гражданский процесс является институтом международного частного права, другие считают, что международный гражданский процесс является составляющей гражданского процессуального права, по мнению третьих, международный гражданский процесс необходимо рассматривать в качестве самостоятельной отрасли права.
В российской правовой доктрине международный гражданский процесс долгое время считался частью науки международного частного права и включался в его структуру. Эта точка зрения до настоящего времени присутствует в отечественной правовой науке и она является наиболее обоснованной.
- это комплексный институт международного частного права, регламентирующий взаимосвязь и взаимодействие национальных и международных процедур, определенных в процессуальных нормах, направленных на защиту и установление гражданских прав.
Существуют различные позиции ученых, что же представляет собой международный гражданский процесс. Рассмотрим их.
Международный гражданский процесс представляет собой часть национального гражданского процесса, связанную с разбирательством гражданско-правовых споров с иностранным элементом. Более того, международный гражданский процесс является самостоятельной и обособленной отраслью права и правовой науки (И.В. Гетьман-Павлова) .
Международный гражданский процесс - это доктринальное понятие, обозначающее систему норм, регулирующих деятельность суда и других юрисдикционных органов при рассмотрении гражданско-правовых дел, осложненных иностранным элементом (Г.Ю. Федосеева) .
Международный гражданский процесс - это совокупность процессуальных норм, регулирующих рассмотрение судами, в том числе арбитражными, гражданских дел по правоотношениям с иностранным элементом... (Н.И. Марышева) .
Международный гражданский процесс - это комплекс международных и внутригосударственных норм, являющийся институтом международного частного права и регламентирующий взаимосвязь и взаимодействие национальных и международных органов правосудия (других правоохранительных органов), которые осуществляют производство по гражданским делам с целью определения и защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов личности и общества (Т.Н. Нешатаева) .
Международный гражданский процесс представляет собой систему норм национального и международного права, связанных с судебной и иной юрисдикционной защитой прав участников гражданского оборота и содержащих иностранный элемент (В.В. Ярков) .
Международный гражданский процесс - это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных физических и юридических лиц в судах и арбитражах (И.В. Гетьман- Павлова) .
Под международным гражданским процессом понимается определенная совокупность проблем, носящих процессуальный характер и связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже .
Международный гражданский процесс - урегулированная нормами гражданского процессуального права РФ и международного права деятельность судов по рассмотрению и разрешению вопросов процессуального характера, связанных с защитой иностранных физических и юридических лиц в судах общей юрисдикции и арбитражных судах (И.В. Дробязкина) .
- Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. Практикум / Под ред. Н.Ю. Ерпыле-вой. М.: Эксмо, 2007. С. 635.
- Федосеева ЕЮ. Международное частное право.- 4-е изд., перераб., и доп. М.: Эксмо,2007. С. 305.
